Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26 октября 2017 г. N Ф04-4474/17 по делу N А45-18058/2016

г. Тюмень

26 октября 2017 г.

Дело N А45-18058/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 25 октября 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 октября 2017 года.

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Перминовой И.В.

судей Кокшарова А.А.

Поликарпова Е.В.

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств видеоконференц-связи помощником судьи Кропочевой Л.В. рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Жилфонд" (ИНН 5440110772) на решение от 28.04.2017 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Юшина В.Н.) и постановление от 13.07.2017 Седьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Полосин А.Л., Марченко Н.В., Усанина Н.А.) по делу N А45-18058/2016 по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Новосибирской области (633209, Новосибирская область, г.Искитим, ул.Советская, 247; ОГРН 1105472001084, ИНН 5446012330) к обществу с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Жилфонд" (633521, Новосибирская область, Черепановский район, г.Черепаново, ул.Тельмана, 31, 2;

ОГРН 1135483004117, ИНН 5440110772) о признании организаций взаимозависимыми и взыскании налоговой задолженности в размере 1 998 165,50 руб.

Другие лица, участвующие в деле: общество с ограниченной ответственностью Управляющая компания "ЖИЛФОНД" (633520, Новосибирская область, Черепановский район, г.Черепаново, ул.Пролетарская, 71А; ОГРН 1085462001074, ИНН 5440114897).

Путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Новосибирской области (судья Киселева И.В.) в заседании участвовали представители:

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по Новосибирской области - Илюхина В.С. по доверенности от 17.10.2016, Шумакова Т.Н. по доверенности от 11.04.2016;

от общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Жилфонд" - Лисина Е.Е. по доверенности от 01.12.2016.

Суд установил:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 3 по Новосибирской области (далее - Инспекция, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Жилфонд" (далее - ООО УК "Жилфонд", Общество) о признании ООО УК "Жилфонд" (ИНН 5440110772) и ООО УК "ЖИЛФОНД" (ИНН 5440114897) взаимозависимыми лицами для целей подпункта 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) и о взыскании с ООО УК "Жилфонд" (ИНН 5440110772) в доход соответствующего бюджета сумму задолженности ООО УК "ЖИЛФОНД" (ИНН 5440114897) по налогам в размере: 1 998 165,50 руб., в том числе по налогу на доходы физических лиц (далее - НДФЛ) - в размере 1 739 559,66 руб. и пени по НДФЛ в размере 258 605,84 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО УК "ЖИЛФОНД" в лице конкурсного управляющего Галкиной И.В.

Решением от 28.04.2017 Арбитражного суда Новосибирской области, оставленным без изменения постановлением от 13.07.2017 Седьмого арбитражного апелляционного суда, заявленные требования удовлетворены.

Общество обратилось с кассационной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение судами норм материального и процессуального права, несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам, просит отменить состоявшиеся по делу судебные акты и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В отзыве на кассационную жалобу Инспекция считает доводы Общества несостоятельными, а судебные акты - законными и обоснованными, в связи с чем просит оставить их без изменения.

В соответствии с частью 1 статьи 286 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы, если иное не предусмотрено АПК РФ.

Проверив законность судебных актов в порядке статей 284, 286 АПК РФ, изучив доводы жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей сторон, кассационная инстанция не находит оснований для ее удовлетворения.

Судами установлено и подтверждено материалами дела, что Инспекцией проведена выездная налоговая проверка в отношении ООО УК "ЖИЛФОНД" (ИНН 5440114897) (проверка начата 14.07.2014), по вопросам правильности исчисления, удержания, полноты и своевременности перечисления НДФЛ в бюджет за период с 01.01.2011 по 30.06.2014.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки Инспекцией вынесено решение от 30.09.2014 N 24 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", согласно которому налогоплательщику предложено уплатить - 2 398 834,57 руб., в том числе НДФЛ в сумме 1 881 676 руб., пени в сумме 336 569,77 руб., штраф в сумме 180 588,80 руб.

Указанное решение налогового органа получено налогоплательщиком (вручено лично генеральному директору ООО УК "ЖИЛФОНД" (ИНН 5440114897) Баркову С.А. 06.10.2014) и не обжаловалось.

Задолженность, установленная в результате налоговой проверки, налогоплательщиком в добровольном порядке не уплачена, в связи с чем Инспекцией приняты следующие меры для её принудительного взыскания: выставлено требование от 17.11.2014 N 3043 об уплате налога, пени, штрафа, в соответствии с которым срок для добровольной уплаты установлен до 05.12.2014; вынесено решение от 10.12.2014 N 10436 о взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) в банках, а также электронных денежных средств; вынесено решение от 10.12.2014 N 9163 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) в банке, а также переводов электронных денежных средств.

Указанное решение исполнено частично, а именно: произведено по инкассовому поручению от 20.02.2015 N 11618 списание штрафных санкций в сумме 600 руб., пени по НДФЛ в сумме 77 963,93 руб.

В порядке статьи 47 НК РФ в отдел судебных приставов по Черепановскому району Управления Федеральной службы судебных приставов по Новосибирской области направлено постановление о взыскании задолженности за счет имущества от 20.01.2015 N 341; службой судебных приставов вынесено постановление о возбуждении исполнительного производства N 598/15/54040-ИП.

13.08.2015 исполнительное производство прекращено, вынесено постановление об его окончании и возвращении исполнительного дела взыскателю.

Так как у ООО УК "ЖИЛФОНД" (ИНН 5440114897) отсутствует недвижимое имущество и транспортные средства, то взыскать сумму задолженности за счет имущества не представляется возможным.

При этом ООО УК "ЖИЛФОНД" (ИНН 5440114897) 24.12.2014 самостоятельно обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании себя банкротом, которое принято к производству 28.01.2015 (дело N А45-26143/2014).

Определениями от 07.05.2015, от 02.10.2015 Арбитражного суда Новосибирской области требование уполномоченного органа Федеральной налоговой службы России в лице Инспекции в отношении основного долга по НДФЛ в размере 2 776 874 руб. включено во 2 очередь реестра требований кредиторов должника ООО УК "ЖИЛФОНД" (ИНН 5440114897), требование в отношении основного долга в размере 144 203,00 руб., штрафа в размере 179 988,80 руб. и пени в размере 281 460,15 руб. включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

При завершении конкурсного производства ООО УК "ЖИЛФОНД" произведена оплата налога 19.07.2016 по платежному поручению N 64 в сумме 142 116,34 руб., в остальной части задолженность осталась непогашенной в связи с отсутствием денежных средств на счетах организации.

Задолженность налогоплательщика перед бюджетом, возникшая по итогам проведенной налоговой проверки, длится более 3 месяцев; принятые налоговым органом меры принудительного взыскания к погашению налоговой задолженности не привели.

В настоящее время размер задолженности ООО УК "ЖИЛФОНД" (ИНН 5440114897) по НДФЛ и пени составляет 1 998 165,50 руб.

(1 739 559,66 руб. и 258 605,84 руб., соответственно).

По результатам контрольных мероприятий налоговым органом установлена организация - ООО УК "Жилфонд" (ИНН 5440110772), являющаяся зависимой по отношению к ООО УК "ЖИЛФОНД" (ИНН 5440114897), и на которую осуществлен перевод бизнеса налогоплательщика, о чем свидетельствуют следующие обстоятельства:

- наличие в составе участников организации и участие в управлении финансово-хозяйственной деятельности одного и того же физического лица;

- аналогичные виды финансово-хозяйственной деятельности;

- передача жилых домов, находящихся на обслуживании в ООО УК "ЖИЛФОНД" (ИНН 5440114897), на обслуживание в ООО УК "Жилфонд" (ИНН 5440110772);

- тождественность контактной информации, фактических адресов и вида деятельности;

- направление с декабря 2014 года в ООО "РКЦ Черепановского района" распоряжения о неначислении сумм за ремонт и обслуживание жилых домов в пользу налогоплательщика, с указанием о переносе сложившейся дебиторской и кредиторской задолженности на лицевые счета зависимой организации;

- заключение соглашений о переводе долга перед ОАО "Новосибирскэнергосбыт" и МУП "Коммунальщик";

- трудоустройство всех сотрудников налогоплательщика в новую организацию;

- поступление на расчетный счет ООО УК "Жилфонд" (ИНН 5440110772) денежных средств, связанных с осуществлением деятельности ООО УК "ЖИЛФОНД" (ИНН 5440114897).

Инспекция обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с требованием о взыскании с ООО УК "Жилфонд" налоговой задолженности, ссылаясь на совокупность обстоятельств, свидетельствующих о наличии специальных правил взыскания налоговой задолженности с лица, не являющегося плательщиком налога, установленных подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ, в частности ООО УК "ЖИЛФОНД", будучи осведомленным о принятых Инспекцией в отношении него решениях в порядке статей 101, 46, 47 НК РФ, предприняло действия по неисполнению своих налоговых обязательств посредством перевода финансово-хозяйственной деятельности на зависимую организацию - ООО УК "Жилфонд".

Удовлетворяя заявленные требования, арбитражные суды первой и апелляционной инстанций, руководствуясь положениями статей 45, 57 НК РФ, с учетом правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 17.12.1996 N 20-П, правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, сформулированной в определении от 16.09.2016 N 305-КГ16-6003, во взаимосвязи с представленными в материалы дела доказательствами, пришли к выводу о том, что ООО УК "Жилфонд" и ООО УК "ЖИЛФОНД" являются взаимозависимыми лицами для целей применения подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ, в связи с чем налоговая задолженность подлежит взысканию с ООО УК "Жилфонд" в доход соответствующего бюджета.

Суд кассационной инстанции, поддерживая вывод судов двух инстанций, исходит из положений норм материального права, указанных в судебных актах, и обстоятельств, установленных судами.

Исследовав и оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства: реестр жилых домов, находящихся на обслуживании в ООО УК "Жилфонд" и в дальнейшем переведенных в зависимую организацию; протоколы общих собраний собственников помещений; договоры управления; расчет сумм перечисленной в ООО УК "Жилфонд" выручки (оплата населением услуг за содержание и текущий ремонт жилого фонда домов); договор перевода долга от 17.02.2015 N 1/2015, платежные поручения, договоры аренды, принимая во внимание показания руководителя организаций Баркова С.А. (протокол допроса от 25.09.2015 N 115), главного бухгалтера Мышевской В.А. (протокол допроса от 25.09.2015 N 116), показания работников организаций (переведенных из ООО УК "ЖИЛФОНД" в ООО УК "Жилфонд"), показания собственников жилых помещений, суды установили следующие обстоятельства:

- создание взаимозависимого юридического лица ООО УК "Жилфонд" после окончания выездной налоговой проверки ООО УК "ЖИЛФОНД";

- тождественность адресов местонахождения, контактных телефонных номеров (номер телефона - 2-10-26), что подтверждается информацией на фирменном бланке как ООО УК "ЖИЛФОНД", так и ООО УК "Жилфонд";

- единственным учредителем налогоплательщика-должника ООО УК "ЖИЛФОНД" - Барковым С.А. создана новая организация с той же организационно-правовой формой и со схожим наименованием - ООО УК "Жилфонд";

- организации осуществляют идентичный вид деятельности - у ООО УК "ЖИЛФОНД" и у ООО УК "Жилфонд" управление эксплуатацией жилого фонда;

- переход работников из одной организации в другую, без изменения должностных обязанностей;

- совпадение лица, замещающего должность главного бухгалтера в ООО УК "ЖИЛФОНД" и ООО УК "Жилфонд" - Мышевская Валентина Анатольевна;

- тождественность обслуживающих банков (расчетные счета ООО УК "ЖИЛФОНД" и ООО УК "Жилфонд" открыты в банке ОАО "Левобережный");

- передача жилых домов, находящихся на обслуживании в ООО УК "ЖИЛФОНД", на обслуживание в ООО УК "Жилфонд";

- формальный характер соблюдения действующего законодательства при смене управляющей компании с ООО УК "ЖИЛФОНД" на ООО УК "Жилфонд"; при этом перед собственниками помещений не ставился вопрос выбора какой-либо иной управляющей компании;

- после подписания многоквартирными домами договоров управления с новой управляющей организацией, генеральным директором с декабря 2014 года направлялись в ООО "РКЦ Черепановского района" распоряжения о неначислении сумм за ремонт и обслуживание жилых домов в пользу налогоплательщика (в данных распоряжениях также содержалось указание о переносе сложившейся дебиторской и кредиторской задолженности на лицевые счета ООО "УК "Жилфонд");

- заключение идентичных договоров с контрагентами должника (МУП "Коммунальщик", ООО "Горводоканал", ООО "Чистый город", ООО "Теплосеть Восточная", ООО "КИТС", ООО "РКЦ") на аналогичных условиях;

- заключение соглашения о переводе долга; в рамках заключенного соглашения о переводе долга ООО УК "ЖИЛФОНД" передало кредиторскую задолженность в созданную организацию- ООО УК "Жилфонд";

- самостоятельное обращение налогоплательщика в Арбитражный суд Новосибирской области (после вынесения решения Инспекцией) с заявлением о признании банкротом, которое принято к производству 28.01.2015 (дело N А45-26143/2014).

Установив данные обстоятельства, не опровергнутые Обществом, принимая во внимание последовательность вышеизложенных действий, которые, как правильно отметили суды, носили объективно зависимый друг от друга характер, суды сделали вывод о взаимозависимости ООО УК "ЖИЛФОНД" и ООО УК "Жилфонд", согласованности их действий по неисполнению налоговых обязательств организации-должника посредством перевода финансово-хозяйственной деятельности на зависимую организацию, что является основанием для применения подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ и взыскании задолженности с ООО УК "Жилфонд".

Кассационная инстанция считает, что данный вывод судов исходя из установленных по делу обстоятельств и имеющихся доказательств соответствует правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 15 "Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2016)" и определении от 16.09.2016 N 305-КГ-6003, в соответствии с которой при доказанности того, что передача материальных и иных ресурсов (передача бизнеса) налогоплательщика другому лицу была совершена в целях уменьшения имущественной базы, за счет которой должна была быть исполнена налоговая обязанность, о чем другое лицо должно было знать, налоговый орган вправе взыскать суммы соответствующих налогов с лица, получившего указанное имущество.

По настоящему делу судами установлена совокупность обстоятельств, свидетельствующих о передаче ООО УК "ЖИЛФОНД" бизнеса другому (взаимозависимому) лицу в целях уклонения от уплаты налогов, начисленных по результатам налоговой проверки.

В кассационной жалобе Общество указывает на неправомерное неприменение судами при рассмотрении настоящего спора пункта 9 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), в соответствии с которым требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, считаются погашенными.

Кассационная инстанция отклоняет данный довод, поскольку согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 07.12.2015 N 307-ЭС15-5270, законодательство о банкротстве не ограничивает возможности кредиторов по удовлетворению своих требований и после завершения конкурсного производства (пункт 11 статьи 142 Закона о банкротстве).

Ссылка Общества в подтверждение своей позиции на определение Верховного Суда Российской Федерации от 28.12.2016 N 310-КГ16-17453 кассационной инстанцией отклоняется, поскольку по настоящему делу установлены иные фактические обстоятельства, отличные от обстоятельств, установленных по приведенному Обществом делу. Более того, определения Верховного Суда Российской Федерации, которым отказано в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации, не формируют судебную практику.

В целом доводы кассационной жалобы повторяют позицию Общества по делу, не опровергают выводов судов, а направлены на переоценку уже исследованных и оцененных судами обстоятельств и материалов дела, что недопустимо в суде кассационной инстанции в силу статьи 286 АПК РФ и не может являться основанием для отмены судебных актов.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся основанием для отмены решения и постановления в порядке, предусмотренном статьей 288 АПК РФ, судом кассационной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах оснований для отмены судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение от 28.04.2017 Арбитражного суда Новосибирской области и постановление от 13.07.2017 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А45-18058/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

И.В. Перминова

Судьи

А.А. Кокшаров Е.В. Поликарпов