Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 29 июля 2011 г. N Ф09-6886/10 по делу N А47-2976/2010

29 июля 2011 г.

N Ф09-6886/10 Дело N А47-2976/2010

ГАРАНТ:

См. также Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 23 июля 2012 г. N Ф09-6886/10 по делу N А47-2976/2010

См. также Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 23 июля 2012 г. N Ф09-6886/10 по делу N А47-2976/2010

См. также Определение Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 мая 2012 г. N 18АП-4344/12

См. также Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 апреля 2012 г. N 18АП-3038/12

См. также Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 октября 2011 г. N 18АП-9434/11

См. также Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 6 октября 2011 г. N ВАС-12753/11 "Об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации"

См. также Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 сентября 2011 г. N ВАС-12753/11 "О принятии к производству заявления о пересмотре судебных актов в порядке надзора"

См. также Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 мая 2011 г. N 18АП-3123/11

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июля 2011 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 июля 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Матанцева И.В.,

судей Шершон Н.В., Сердитовой Е.Н.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "ОРБИС" (далее - общество "Управляющая компания "ОРБИС") на постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.05.2011 по делу N А47-2976/2010 Арбитражного суда Оренбургской области.

В судебном заседании приняли участие представители:

общества "Управляющая компания "ОРБИС" - Щеглов Е.И. (доверенность от 10.05.2011 N 4);

Акционерного коммерческого ипотечного банка "АКИБАНК" (открытое акционерное общество) в лице Оренбургского филиала (далее - Банк) - Фоттелер А.С. (доверенность от 29.10.2009 N 1-1203).

Представители иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа, в судебное заседание не явились.

Общество "Управляющая компания "ОРБИС" обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с иском к закрытому акционерному обществу "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" (далее - общество "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3"), Банку, Управлению Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Оренбургской области (далее - Управление Федеральной службы) о признании недействительным договора ипотеки от 22.06.2009.

Определением суда от 15.04.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Никитин" (далее - общество "Никитин").

Определением суда от 25.05.2010 принят отказ истца от исковых требований к Управлению Федеральной службы; производство по делу в указанной части прекращено. Управление Федеральной службы привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Определением суда от 18.08.2010 производство по делу приостанавливалось в связи с назначением по делу судебной почерковедческой экспертизы. Определением суда от 25.11.2010 производство по делу возобновлено.

Решением суда от 10.02.2011 (судья Миллер И.Э.) заявленные требования удовлетворены, договор ипотеки от 22.06.2009, заключенный между обществом "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" и Банком признан недействительным.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.05.2011 (судьи Серкова З.Н., Забутырина Л.В., Столяренко Г.М.) решение суда первой инстанции отменено, в удовлетворении заявленных требований отказано.

В кассационной жалобе общество "Управляющая компания "ОРБИС" просит постановление суда апелляционной инстанции от 03.05.2011 отменить, решение суда первой инстанции от 10.02.2011 оставить в силе, ссылаясь на неправильное применение судом апелляционной инстанции п. 1 ст. 4 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст. 78, 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", а также на несоответствие выводов суда апелляционной инстанции фактическим обстоятельствам дела. По мнению заявителя кассационной жалобы, вывод суда апелляционной инстанции о том, что Банк действовал добросовестно и разумно, противоречит имеющимся в материалах дела доказательствам, поскольку Банк не предоставил суду никаких доказательств обращения к обществу с просьбой о направлении документов, дающих основания для проведения юридической экспертизы договора ипотеки как крупной сделки, а также не затребовал у общества бухгалтерскую отчетность и инвентарные карточки для получения подтверждения того, что балансовая стоимость предмета залога составляет именно 49,84% и, соответственно, сделка не требует одобрения общего собрания акционеров общества. При этом, как следует из показаний директора общества Сергеева А.В., протокол наблюдательного совета от 11.06.2009 об одобрении сделки был предоставлен сторонам сделки генеральным директором общества "Никитин" Федосеевым П.Г., являющегося выгодоприобретателем по кредитному договору, в обеспечение которого заключался спорный договор ипотеки. Кроме того, как полагает общество "Управляющая компания "ОРБИС", несоответствие данных, содержащихся в протоколе наблюдательного совета и договоре ипотеки от 22.06.2009, давали Банку все основания для вывода о том, что договор ипотеки, в том виде, в каком он был заключен, наблюдательным советом не одобрялся.

Заявитель кассационной жалобы указывает также на то, что Федеральный закон от 19.07.2009 N 205-ФЗ не предусматривает распространение введенных им в п. 6 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" положений об основаниях отказа в удовлетворении иска о признании крупной сделки недействительной на отношения, возникшие до введения его в действие, в связи с чем они не подлежали применению в рамках данного спора.

Банк с изложенными в жалобе доводами не согласен. В отзыве, представленном в суд кассационной инстанции, просит постановление суда апелляционной инстанции оставить без изменения, кассационную жалобу общества "Управляющая компания "ОРБИС" - без удовлетворения.

Как следует из материалов дела, общество "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" зарегистрировано администрацией Промышленного района г. Оренбурга 29.03.1993. Сведения о регистрации общества в качестве юридического лица внесены в Единый государственный реестр юридических лиц 12.09.2002 (свидетельство серии 56 N 000670144).

В соответствии с уставом общества "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" его уставный капитал составляет 30 185 руб. и состоит из 6037 шт. обыкновенных именных акции номинальной стоимостью 5 руб. каждая; количество объявленных акций составляет 1080 шт. обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 5 руб. каждая, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям.

Согласно выписке из реестра владельцев именных ценных бумаг по состоянию на 19.04.2010 общество "Управляющая компания "ОРБИС" является владельцем 5012 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 5 руб., 827 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 5 руб. общества "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3".

Свидетельствами о государственной регистрации права серии 56АА N 782568 от 15.01.2009, серии 56-00 N 662102 от 19.12.2003 подтверждается, что обществу "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" на праве собственности принадлежат объекты недвижимости: земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: земли под объектами продовольственного снабжения, под размещение хлебокомбината, общая пл. 37 405 кв.м, адрес объекта: Оренбургская обл., г. Оренбург, ул. Орлова, на земельном участке расположено двухэтажное здание склада, N 28, кадастровый номер: 56:44:0346002:20, а также одно-пяти-десятиэтажное здание силосного корпуса, рабочая башня с подвалом, литер В25В26В24, общая пл. 1728,5 кв.м, адрес: Оренбургская обл., г. Оренбург, ул. Орлова, N 28, кадастровый номер 56-01/00-136/2003-225.

С целью обеспечения исполнения обязательств общества "Никитин" (заемщик) перед Банком (залогодержатель) по договору об открытии кредитной линии с лимитом задолженности от 22.06.2009 N 22/09 о предоставлении возобновляемой кредитной линии в размере 15 000 000 руб. на срок до 21.12.2010 включительно, между обществом "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" (залогодатель) и Банком 22.06.2009 заключен договор ипотеки, согласно которому в залог Банку переданы земельный участок и здание (п. 1.1 договора).

В соответствии с п. 1.2 договора стороны оценивают закладываемое недвижимое имущество на общую сумму 20 384 243 руб., в том числе: здание - 14 722 057 руб., земельный участок - 5 662 186 руб.

Договор зарегистрирован Управлением Федеральной службы 23.06.2009, что подтверждается регистрационным штампом на последнем листе договора.

Договор ипотеки от 22.06.2009 от имени залогодателя подписан генеральным директором общества "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" Сергеевым А.В. В обоснование соблюдения обществом порядка совершения крупной сделки Сергеев А.В. представил Управлению Федеральной службы и Банку было представлено решение наблюдательного совета об одобрении оспариваемого договора ипотеки, оформленное протоколом от 11.06.2009.

Общество "Управляющая компания "ОРБИС", полагая, что договор ипотеки от 22.06.2009 является крупной сделкой, совершенной обществом "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" с нарушением установленного законом и уставом общества порядка (в отсутствие одобрения сделки наблюдательным советом общества), обратилось в арбитражный суд с соответствующим иском.

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования, исходил их следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" крупной сделкой признается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный данным Законом.

Принимая во внимание содержание договора ипотеки, данные бухгалтерского баланса по состоянию на 31.03.2009, суд первой инстанции определил, что данный договор является для общества "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" крупной сделкой.

Порядок одобрения крупной сделки предусмотрен ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", исходя из п. 1 которой крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с названной статьей.

Согласно п. 2 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 15.3 устава общества "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" решение о совершение крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении такой сделки, принимается наблюдательным советом общества единогласно.

Из п. 11.2.6 устава и изменений N 2 к уставу следует, что наблюдательный совет общества "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" избирается в составе 5 человек.

В соответствии с п. 11.4.2 устава кворумом для проведения заседания наблюдательного совета общества является присутствие 5 членов наблюдательного совета общества.

Решения по вопросам, отнесенным к компетенции наблюдательного совета, принимаются наблюдательным советом путем открытого голосования. Решение считается принятым, если за его принятие проголосовало большинство членов наблюдательного совета, присутствующих на заседании (п. 11.4.4).

Пунктом 11.4.5 устава предусмотрено, что на заседании наблюдательного совета общества ведется протокол наблюдательного совета, который составляется в день проведения заседания. Протокол заседания наблюдательного совета общества подписывается председательствующим, который несет ответственность за правильность составления протокола.

В силу п. 1 ст. 68 Федерального закона "Об акционерных обществах" порядок созыва и проведения заседаний совета директоров общества определяется уставом общества или внутренним документом общества.

Как следует из п. 11.4.1 устава общества, заседание наблюдательного совета директоров может быть созвано его председателем, по требованию члена наблюдательного совета, ревизионной комиссии, аудитора, исполнительных органов общества; порядок созыва и проведения заседаний наблюдательного совета определяется "Положением о наблюдательном совете".

Судом первой инстанции установлено, что решения, принятые наблюдательным советом общества "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" не могут иметь юридической силы в связи с отсутствием при его проведении кворума. Следовательно, оспариваемый договор ипотеки заключен в отсутствие надлежащего одобрения спорной сделки.

Кроме того, суд первой инстанции отметил, что Банк, располагая информацией об отсутствии председателя наблюдательного совета Черного С.В. на территории Российской Федерации на дату проведения заседания наблюдательного совета, имея устав общества, а также возможность запросить необходимую информацию для проверки представленных документов, не проявил той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась при заключении договора ипотеки и не потребовал представления всех необходимых и подлинных документов для подтверждения действительности совершаемой сделки.

Учитывая в совокупности указанные обстоятельства, а также нарушение прав общества "Управляющая компания "ОРБИС" как акционера общества "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" в результате заключения оспариваемой сделки, суд первой инстанции удовлетворил его требования.

При этом суд первой инстанции не принял признание иска обществом "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" ввиду наличия корпоративного спора (ч. 5 ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Согласившись с выводами суда первой инстанции в части признания оспариваемой сделки крупной, а также того, что решение наблюдательного совета от 11.06.2009 об одобрении договора ипотеки недвижимого имущества не имеет юридической силы по причине нарушения п. 6 ст. 68 Федерального закона "Об акционерных обществах", суд апелляционной инстанции, вместе с тем, отменил решение со ссылкой на ошибочность вывода суда первой инстанции о том, что Банк при совершении оспариваемой сделки не проявил должной степени заботливости и осмотрительности.

Суд апелляционной инстанции, учитывая схожесть правовой природы крупных сделок и сделок с заинтересованностью и применяя по аналогии разъяснения, содержащиеся в абз. 3 п. 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.06.2007 N 40 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью", указал на то, что по смыслу ст. 79 Закона об акционерных обществах, действующей в спорный период, крупная сделка может быть признана недействительной лишь в том случае, если установлено, что другая сторона в сделке знала или должна была знать о ее крупном характере и о несоблюдении установленного порядка ее совершения.

Судом апелляционной инстанции отмечено, что Банк, заключая договор залога недвижимого имущества с залогодателем и зная, что сделка является для общества крупной, запросил у общества "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" доказательства соблюдения порядка совершения крупной сделки. Располагая протоколами наблюдательного совета общества "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" от 11.06.2009, от 12.01.2009, от 01.12.2008, при заключении договора ипотеки от 22.06.2009, Банк не мог и не должен был знать о том, что заседание наблюдательного совета общества фактически не проводилось, а также не был обязан запрашивать документы по созыву и проведению собрания, опрашивать членов наблюдательного совета о данных обстоятельствах.

Таким образом, суд апелляционной инстанции, придя к выводу о том, что на дату совершения договора ипотеки у Банка не имелось оснований полагать, что сделка не была одобрена наблюдательным советом общества, отказал в иске.

Суд кассационной инстанции полагает, что применение судом апелляционной инстанции вышеуказанных разъяснений по аналогии к порядку совершения оспариваемой крупной сделки с учетом схожести правовой природы крупных сделок и сделок с заинтересованностью, само по себе не противоречит действующему законодательству и смыслу правового института одобрения совершения обществом таких сделок решением наблюдательного совета общества.

Между тем судом апелляционной инстанции не учтено следующее.

Согласно п. 6 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в редакции, действовавшей на момент совершения оспариваемой сделки) крупная сделка, совершенная с нарушением требований данной статьи, может быть признана недействительной по иску общества или акционера.

Исследовав доказательства в соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд первой инстанции установил, что оспариваемая сделка не была одобрена наблюдательным советом общества "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" надлежащим образом.

В соответствии со ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов, в том числе с требованием о присуждении ему компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок, в порядке, установленном названным Кодексом.

Учитывая, что общество "Управляющая компания "ОРБИС" является акционером общества "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3", кредит в Банке обществом "Никитин" был взят под залог недвижимого имущества и земельного участка, принадлежащих обществу "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3", у общества "Никитин" имеется просроченная задолженность по кредитному договору, что свидетельствует о возможности наложения взыскания на указанное имущество, суд первой инстанции правомерно указал на нарушение прав истца в результате заключения оспариваемого договора ипотеки.

При разрешении вопроса о том, должен ли Банк был знать о несоблюдении установленного законом и уставом общества порядка совершения договора ипотеки как крупной сделки судом первой инстанции в настоящем деле было принято во внимание, насколько данное лицо могло, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность, установить несоблюдение порядка совершения оспариваемой сделки, все представленные в материалы дела доказательства оценены в совокупности.

С учетом изложенного постановление суда апелляционной инстанции от 03.05.2011 подлежит отмене, решение суда первой инстанции от 10.02.2011 - оставлению в силе.

Распределение судебных расходов, понесенных по кассационной жалобе, производится в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. 286, 287, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ

постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.05.2011 по делу N А47-2976/2010 Арбитражного суда Оренбургской области отменить.

Решение Арбитражного суда Оренбургской области от 10.02.2011 оставить в силе.

Взыскать с закрытого акционерного общества "Оренбургский комбинат хлебопродуктов N 3" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "ОРБИС" 1000 руб. в возмещение судебных расходов по кассационной жалобе.

Взыскать с Акционерного коммерческого ипотечного банка "АКИБАНК" (открытое акционерное общество) в лице Оренбургского филиала в пользу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "ОРБИС" 1000 руб. в возмещение судебных расходов по кассационной жалобе.

Председательствующий

И.В. Матанцев

Судьи

Н.В. Шершон Е.Н. Сердитова