Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 10 мая 2012 г. N Ф09-2355/12 по делу N А71-6742/2011

Екатеринбург

10 мая 2012 г.

Дело N А71-6742/2011

ГАРАНТ:

Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27 ноября 2012 г. N 11065/12 настоящее постановление оставлено без изменения

См.дополнительную информацию к настоящему постановлению

Резолютивная часть постановления объявлена 02 мая 2012 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 мая 2012 г.

Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Артемьевой Н.А.,

судей Соловцова С.Н., Лиходумовой С.Н.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Научно-производственное объединение "Ижмаш" (далее - общество "НПО "Ижмаш") на постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2012 по делу N А71-6742/2011 Арбитражного суда Удмуртской Республики о признании открытого акционерного общества "Ижмашэнерго" (далее - общество "Ижмашэнерго", должник) несостоятельным (банкротом).

В судебном заседании 25.04.2012 приняли участие представители:

общества "НПО "Ижмаш" - Свистунов Ю.А. (доверенность от 12.12.2011);

открытого акционерного общества "Концерн "Ижмаш" (далее - общество "Концерн "Ижмаш") - Гараев Р.Р. (доверенность от 31.01.2012);

Федеральной налоговой службы в лице Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Ижевска - Грудцына К.А. (доверенность от 01.09.2011), Чурин В.Г. (доверенность от 02.08.2011).

Представители иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства путем направления в их адрес копий определения о принятии кассационной жалобы к производству заказным письмом с уведомлением, а также размещения данной информации на официальном сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа, в судебное заседание не явились.

От общества "Ижмашэнерго" в электронном виде поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства в связи с поздним получением определения суда кассационной инстанции о принятии к производству кассационной жалобы общества "НПО "Ижмаш" и необходимостью подготовки мотивированного отзыва на данную кассационную жалобу.

В судебном заседании представителем общества "Концерн "Ижмаш" также заявлено ходатайство об отложении судебного разбирательства по причине неполучения копии кассационной жалобы и отсутствия возможности ознакомиться с материалами дела, а также о возложении на общество "НПО "Ижмаш" обязанности по направлению в адрес общества "Концерн "Ижмаш" кассационной жалобы с приложениями.

Представителями Федеральной налоговой службы высказаны возражения против отложения судебного разбирательства.

В удовлетворении названных ходатайств судом кассационной инстанции отказано ввиду отсутствия оснований, предусмотренных ст. 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В Федеральный арбитражный суд Уральского округа в электронном виде и на бумажном носителе поступило ходатайство открытого акционерного общества "Рособоронэкспорт" об отложении судебного разбирательства. Данное ходатайство не подлежит рассмотрению судом, поскольку открытое акционерное общество "Рособоронэкспорт" не является лицом, участвующим в деле о банкротстве общества "Ижмашэнерго", либо лицом, привлеченным к рассмотрению требования общества "НПО "Ижмаш" к должнику.

В судебном заседании 25.04.2012 объявлен перерыв до 02.05.2012 до 12 час. 30 мин., после которого судебное заседание продолжено с участием тех же представителей.

Общество "НПО "Ижмаш" обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о включении в реестр требований кредиторов общества "Ижмашэнерго" 4 238 208 071 руб. 95 коп. вексельного долга на основании ст. 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

К участию в рассмотрении заявления в качестве третьего лица привлечено общество "Концерн "Ижмаш".

Определением суда от 02.11.2011 (судья Бехтольд В.Я.) требование в сумме 4 238 208 071 руб. 95 коп. признано обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2012 (судьи Романов В.А., Нилогова Т.С., Снегур А.А.) определение суда отменено, во включении требований общества "НПО "Ижмаш" в реестр требований кредиторов должника отказано.

В кассационной жалобе общество "НПО "Ижмаш" просит названное постановление отменить, оставить в силе определение суда первой инстанции, ссылаясь на неправильное применение апелляционным судом ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, неприменение положений Федерального закона от 19.07.1998 N 114-ФЗ "О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами" о приоритете интересов Российской Федерации при осуществлении военно-технического сотрудничества. По мнению заявителя жалобы, в действиях обществ "Ижмашэнерго" и "Концерн "Ижмаш" отсутствует злоупотребление правом, поскольку авали, как и эмитированные обществом "Концерн "Ижмаш" векселя, были выданы в пользу федерального государственного унитарного предприятия "Рособоронэкспорт", они также как и векселя обеспечивали надлежащее исполнение и возврат платежей, гарантированных названным предприятием иностранному заказчику. При этом в связи с предоставлением федеральным государственным унитарным предприятием "Рособоронэкспорт" иностранному заказчику банковских гарантий открытого акционерного общества "Сбербанк России" в обеспечение исполнения обязательств по контракту сумма выданных векселей и весельных поручительств не могла быть меньше номинала данных банковских гарантий. Общество "НПО "Ижмаш" также указывает на отсутствие злоупотребления правом в его действиях, поскольку оно создано Государственной корпорацией "Ростехнологии" для целей объединения всех профильных активов предприятий группы "Ижмаш"; данное общество не являлось заинтересованным по отношению к обществам "Концерн "Ижмаш" и "Ижмашэнерго" ни на даты эмитирования и авалирования векселей, ни на даты одобрения данных сделок. Относительно вывода апелляционного суда о причинении вреда кредиторам общества "Ижмашэнерго" заявитель жалобы отмечает, что в случае оплаты векселя авалист приобретает права, вытекающие из векселя, против векселедателя, в связи с чем заявитель полагает невозможным причинение вреда кредиторам должника.

Общество "Ижмашэнерго" в отзыве на кассационную жалобу также просит отменить постановление апелляционного суда, указывая на авалирование им векселей общества "Концерн "Ижмаш" уже после поступления денежных средств во исполнение контракта от иностранного заказчика обществу "Концерн "Ижмаш" и затем части из них - обществу "Ижмашэнерго".

Федеральная налоговая служба в отзыве на кассационную жалобу просит отставить обжалуемое постановление без изменения, считая его законным и обоснованным. Федеральная налоговая служба полагает, что общество "НПО "Ижмаш" вправе требовать исполнения обязательств по векселям общества "Концерн "Ижмаш", авалированным обществом "Ижмашэнерго", только в том объеме, в котором им будут выполнены обязательства перед открытым акционерным обществом "Рособоронэкспорт" по собственным векселям, однако такие доказательства обществом "НПО "Ижмаш" в материалы дела не представлены. Обществом "НПО "Ижмаш" также не доказано наличие условий для предъявления векселей общества "Концерн "Ижмаш" к платежу, поскольку стороны договора комиссии ограничили их оборот и предъявление к платежу (предъявление иностранным заказчиком каких-либо требований по контракту открытому акционерному обществу "Рособоронэкспорт", данным обществом - обществу "Концерн "Ижмаш" или обществу "НПО "Ижмаш"). Кроме того, Федеральная налоговая служба считает выдачу обществом "Ижмашэнерго" авалей злоупотреблением правом с целью причинения вреда его кредиторам.

Как следует из материалов дела, между федеральным государственным унитарным предприятием "Рособоронэкспорт" (комиссионер) и обществом "Концерн "Ижмаш" (комитент) заключен договор комиссии от 24.04.2006 N Р/686206250255-611624, согласно которому комитент поручает комиссионеру за комиссионное вознаграждение заключить от своего имени, но за счет комитента контракт с иностранным заказчиком.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17.04.2009 по делу N А71-4252/2009 принято к производству заявление о признании общества "Концерн "Ижмаш" несостоятельным (банкротом).

В соответствии с условиями договора комиссии комитентом переданы комиссионеру пять собственных простых беспроцентных векселей, составленных 29.04.2011 в г. Ижевске сроком платежа по предъявлении:

КИФ 0000146 номиналом 24 600 461,90 доллар США;

КИФ 0000147 номиналом 15 692 556,20 долларов США;

КИФ 0000150 номиналом 78 462 781 доллар США;

КИФ 0000151 номиналом 5 993 388,32 долларов США;

КИФ 0000152 номиналом 26 363 891,24 доллар США.

Указанные векселя предоставлены комитентом комиссионеру по договору комиссии в качестве обеспечения исполнения обязательств по финансовым гарантиям возврата аванса, надлежащего исполнения и возврата платежей, предоставленных комиссионером в соответствии с условиями контракта с иностранным заказчиком.

Обществом "Ижмашэнерго" 20.06.2011 по указанным векселям выданы авали за общество "Концерн "Ижмаш", векселедержатель - федеральное государственное унитарное предприятие "Рособоронэкспорт". Авали даны на отдельных листах с указанием места выдачи - г. Ижевск.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17.08.2011 по настоящему делу в отношении общества "Ижмашэнерго" введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден Христянов А.М. Официальное сообщение об этом опубликовано в газете "Коммерсантъ" 03.09.2011.

Открытым акционерным обществом "Рособоронэкспорт" (комиссионер), обществом "Концерн "Ижмаш" (комитент) и обществом "НПО "Ижмаш" подписано соглашение от 29.08.2011, которым стороны договорились произвести замену названных векселей общества "Концерн "Ижмаш" на пять векселей общества "НПО "Ижмаш", составленных 26.08.2011 в г. Ижевске сроком платежа по предъявлении, но не позднее 26.02.2013:

НПО 001 номиналом 15 692 556,20 долларов США;

НПО 002 номиналом 24 600 461,90 доллар США;

НПО 003 номиналом 5 993 388,32 долларов США;

НПО 004 номиналом 26 363 891,24 доллар США;

НПО 005 номиналом 78 462 781 доллар США.

Стороны определили, что данные векселя будут являться безусловным обязательством общества "НПО "Ижмаш" оплатить указанные в них суммы открытому акционерному обществу "Рособоронэкспорт" в случае невыполнения комитентом обязательств по договору комиссии. Векселя будут возвращаться комиссионером векселедателю - обществу "НПО "Ижмаш" - после полного исполнения обязательств комитента по договору комиссии и контракту с иностранным заказчиком, а также в случае неполучения в срок, указанный в векселях, требований платежа от иностранного заказчика.

Теми же сторонами 02.09.2011 подписан акт передачи векселей, в котором перечислены реквизиты векселей общества "НПО "Ижмаш", указано на их передачу в качестве обеспечения исполнения обязательств по договору комиссии; перечислены реквизиты векселей общества "Концерн "Ижмаш" и отмечено наличие на них бланковых индоссаментов первого векселедержателя - федерального государственного унитарного предприятия "Рособоронэкспорт" - с оговоркой "без оборота на меня".

Нотариусом г. Ижевска Марданшиной С.М. 06.09.2011 по заявлению общества "НПО "Ижмаш" предъявлены обществу "Концерн "Ижмаш" требования о платеже по векселям, получен отказ и затем составлены акты о протесте векселя в неплатеже.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 12.09.2011 по делу N А71-4252/2009 в отношении общества "Концерн "Ижмаш" введено наблюдение.

В деле о банкротстве общества "Ижмашэнерго" общество "НПО "Ижмаш" обратилось с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника (авалиста) 4 238 208 071 руб. 95 коп. вексельного долга.

Суд первой инстанции удовлетворил заявление, руководствуясь ст. 43, 47, 77 Положения о переводном и простом векселе, утвержденного Постановлением Центрального Исполнительного Комитета и Совета Народных Комиссаров СССР от 07.08.1937 N 104/1341, и отклонив доводы Федеральной налоговой службы о злоупотреблении правом со стороны общества "Ижмашэнерго" ввиду неподтвержденности данного обстоятельства материалами дела.

Апелляционный суд отменил определение суда первой инстанции и отказал обществу "НПО "Ижмаш" во включении его требований в реестр требований кредиторов общества "Ижмашэнерго", признав сделки по выдаче авалей недействительными в соответствии со ст. 10, 167 Гражданского кодекса Российской Федерации. При этом суд сделал вывод о том, что выдача обществом "Ижмашэнерго" авалей является злоупотреблением правом с целью причинения вреда своим кредиторам.

Суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены постановления апелляционного суда.

Согласно ст. 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд в течение пятнадцати календарных дней со дня истечения срока для предъявления требований кредиторов должником, временным управляющим, кредиторами, предъявившими требования к должнику, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия. При наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов.

Судом апелляционной инстанции установлено и материалами дела подтверждено, что общество "Концерн "Ижмаш" является единственным акционером общества "Ижмашэнерго". Генеральный директор общества "НПО "Ижмаш" Кузюк М.В. с 30.06.2011 входит в состав совета директоров общества "Ижмашэнерго" наряду с Жуковским В.М. и Земит И.А., которые также входят в состав совета директоров общества "НПО "Ижмаш". До 30.06.2011 в состав совета директоров общества "Ижмашэнерго" входил Шурыгин В.А., являвшийся до 29.08.2011 генеральным директором общества "Концерн "Ижмаш".

В момент выдачи авалей общество "Ижмашэнерго" обладало признаками неплатежеспособности и недостаточности имущества. В заявлении о признании несостоятельным (банкротом) данное общество указало на наличие у него краткосрочных обязательств по состоянию на 30.06.2011 на сумму 902 752 509 руб. и активов по состоянию на 31.05.2011 на сумму 640 137 000 руб. Часть кредиторских обязательств должника подтверждена исполнительными документами.

Заявление о признании несостоятельным (банкротом) подано обществом "Ижмашэнерго" в арбитражный суд спустя две недели после выдачи авалей.

Кроме того, апелляционным судом отмечено, что на момент выдачи авалей признаками неплатежеспособности обладало и общество "Концерн "Ижмаш".

Положением о переводном и простом векселе закреплена презумпция действительности прав, вытекающих из векселя: права векселедержателя предполагаются действительными и существующими.

В соответствии с абз. 2 ст. 32 Положения о переводном и простом векселе обязательство авалиста действительно даже в том случае, если то обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было основанию, иному, чем дефект формы.

Согласно статье 17 Положения о переводном и простом векселе, обеспечивающей защиту добросовестного приобретателя, не основанные на тексте векселя возражения по вексельному обязательству могут иметь место, если векселедержатель, приобретая вексель, действовал сознательно в ущерб должнику.

В силу установленной апелляционным судом заинтересованности обществ "Концерн "Ижмаш", "Ижмашэнерго" и "НПО "Ижмаш" данные общества не могли не знать о неплатежеспособности обществ "Концерн "Ижмаш" и "Ижмашэнерго", об индоссировании векселей и выдаче авалей в преддверии банкротства векселедателя и авалиста.

Таким образом, единственной целью, которую преследовало общество "НПО "Ижмаш", являлось включение его требования как векселедержателя в размере 4 238 208 071 руб. 95 коп. в реестр требований кредиторов общества "Ижмашэнерго", что позволяло ему получать денежные средства из конкурсной массы должника и оказывать существенное влияние на ход дела о банкротстве.

По соглашению от 29.08.2011 общество "НПО "Ижмаш" передало открытому акционерному обществу "Рособоронэкспорт" собственные векселя взамен веселей общества "Концерн "Ижмаш". Однако доказательства осуществления платежей по собственным векселям и, следовательно, наличия документально подтвержденных затрат на приобретение векселей общества "Концерн "Ижмаш" в материалах дела отсутствуют. Кроме того, из текста данного соглашения, а также акта передачи векселей от 02.09.2011 не следует, что передаваемые векселя общества "Концерн "Ижмаш" авалированы обществом "Ижмашэнерго", в связи с чем отклоняется довод общества "НПО "Ижмаш" о том, что аваль выдан в пользу векселедержателя - федерального унитарного предприятия "Рособоронэкспорт".

Судом апелляционной инстанции также установлено отсутствие какого-либо обязательства, лежащего в основе выдачи обществом "Ижмашэнерго" авалей. Доказательства того, что проставление авалей было каким-либо образом связано с хозяйственной деятельностью данного общества и повлекло за собой получение им какой-то имущественной либо иной выгоды, не представлены. В силу заинтересованности участников спора общество "НПО "Ижмаш" не могло не знать об этом.

Таким образом, общество "НПО "Ижмаш", ссылаясь в подтверждение своих прав векселедержателя только на соблюдение формальных требований, действовало явно в ущерб кредиторам общества "Ижмашэнерго", что позволяет конкурсному кредитору должника - Федеральной налоговой службе - противопоставить заявленному требованию личные возражения в соответствии со ст. 17 Положения о переводном и простом векселе.

Исходя из ст. 17 и 77 Положения о переводном и простом векселе, в абстрактном вексельном обязательстве лицо, обязанное по простому векселю, освобождается от платежа, если оно докажет как наличие у него права на заявление личных возражений держателю ценной бумаги, так и обоснованность этих личных возражений (отсутствие основания вексельного обязательства и известность данного факта держателю векселя).

Согласно п. 1 ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

С учетом изложенного апелляционным судом сделан правильный вывод о недобросовестности действий общества "Ижмашэнерго" при выдаче авалей. Общество "НПО "Ижмаш" было осведомлено об этом ввиду заинтересованности как с векселедателем, так и с авалистом, следовательно, его действия по включению вексельного долга в реестр требований кредиторов должника имеют цель исключительно причинения вреда кредиторам общества "Ижмашэнерго".

Поскольку обоснованность требования в сумме 4 238 208 071 руб. 95 коп. обществом "НПО "Ижмаш" не подтверждена, апелляционный суд правомерно отказал данному обществу во включении требования в указанной сумме в реестр требований кредиторов общества "Ижмашэнерго".

Все обстоятельства, имеющие значение для дела, судом апелляционной инстанции установлены, представленные в дело доказательства исследованы и оценены.

Нарушений норм процессуального и материального права, которые могли бы повлечь изменение или отмену обжалуемого судебного акта в соответствии со ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не допущено.

Таким образом, постановление апелляционного суда следует оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Согласно подп. 12 п. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче кассационной жалобы на постановление апелляционного суда, принятое по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на определение суда первой инстанции о включении требований кредитора в реестр требований кредиторов должника, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2012 по делу N А71-6742/2011 Арбитражного суда Удмуртской Республики оставить без изменения, кассационную жалобу открытого акционерного общества "Научно-производственное объединение "Ижмаш" - без удовлетворения.

Возвратить открытому акционерному обществу "Научно-производственное объединение "Ижмаш" из федерального бюджета 2000 руб. государственной пошлины, ошибочно уплаченной при подаче кассационной жалобы на основании чека-ордера от 15.03.2012 N 46.

Председательствующий

Н.А. Артемьева

Судьи

С.Н. Соловцов С.Н. Лиходумова