Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 14 октября 2015 г. N Ф09-7411/15 по делу N А50-26869/2014

Екатеринбург

14 октября 2015 г.

Дело N А50-26869/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 13 октября 2015 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 октября 2015 г.

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Гавриленко О.Л.,

судей Сухановой Н.Н., Василенко С.Н.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ПермТОТИнефть" (ОГРН: 1025902321202, ИНН: 5944050032; правопреемник закрытого акционерного общества "ПермТОТИнефть"; далее - общество "ПермТОТИнефть", налогоплательщик) на решение Арбитражного суда Пермского края от 17.04.2015 по делу N А50-26869/2014 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.07.2015 по тому же делу.

В судебном заседании приняли участие представители:

общества - Южанинов Е.Л. (доверенность от 02.09.2015);

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Пермскому краю (ОГРН: 1045900322027, ИНН: 5902292449) - Попов Е.С. (доверенность от 31.12.2014 N 02.3-44/74), Реутова Е.В. (доверенность от 03.06.2015 N 15).

Представители третьего лица - ТОТИСА ХОЛДИНГС С.А. в лице российского представительства, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа, в судебное заседание не явились.

Общество обратилось в Арбитражный суд Пермского края с заявлением к инспекции о признании недействительным решения от 29.07.2014 N 1113 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на прибыль организаций в сумме 5 250 000 руб., соответствующих пени и налоговых санкций по ст. 123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) в виде штрафа в сумме 262 500 руб. (с учетом принятых судом уточнений заявленных требований).

Решением суда от 17.04.2015 (судья Торопицин С.В.) заявленные требования удовлетворены частично: решение налогового органа признано недействительным в части начисления пени и налоговых санкций по ст. 123 Кодекса, в остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.07.2015 (судьи Савельева Н.М., Васильева Е.В., Голубцов В.Г.) решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе общество просит указанные судебные акты изменить и дополнительно признать недействительным решение инспекции в части доначисления налога на прибыль организаций за IV квартал 2013 г. в сумме 5 250 000 руб., ссылаясь на нарушение судами норм материального права, а также на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам. По мнению заявителя жалобы, судами неправильно применен подпункта а) (i) пункта 2 статьи 10 Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Испания от 16.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал" (далее - Конвенция), а также не применен пункт 2 статьи 3 Конвенции в части необходимости применения норм внутреннего налогового законодательства. Общество отмечает, что согласно п. 2 ст. 269 Кодекса под вложением в собственный капитал организации следует понимать также и вложение в нераспределенную прибыль организации. По мнению заявителя жалобы, суды пришли также к ошибочному выводу об отсутствии волеизъявления иностранного акционера на вложение нераспределенной прибыли в капитал общества, поскольку наличие такого волеизъявления подтверждается инвестиционными программами, утвержденными Советом директором общества, решениями о выплате дивидендов, отчетами об изменении капитала за 2008-2013 годы, расчетом доли прибыли, нераспределенной между акционерами.

В отзыве на кассационную жалобу инспекция просит оставить оспариваемые судебные акты без изменения, жалобу - без удовлетворения. По мнению налогового органа, судебные акты являются законными и обоснованными, доводы заявителя жалобы направлены на переоценку установленных и исследованных обстоятельств.

Проверив законность обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции не находит оснований для их отмены.

Как следует из материалов дела, согласно протоколу внеочередного общего собрания акционеров общества от 28.11.2013 N 05/13 акционерами общества принято решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям общества по итогам 9 месяцев 2013 года за III квартал 2013 года в сумме 2 100 000 руб. на одну акцию в общей сумме 210 000 000 руб., в том числе компании ТОТИСА ХОЛДИНГС С.А. - 105 000 000 руб., заявителем осуществлена выплата компании ТОТИСА ХОЛДИНГС С.А. дивидендов в сумме 3 012 321,07 долларов США, что подтверждается платежным поручением от 06.12.2013 N 71.

Удержав налог на прибыль организаций с дивидендов по налоговой ставке 5% в сумме 5 250 000 руб., общество перечислило указанный налог в бюджетную систему Российской Федерации платежным поручением от 10.12.2013 N 3023.

Налоговым агентом 21.04.2014 представлен расчет (информация) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за IV квартал 2013 года, согласно которому обществом удержан и перечислен в бюджет налог на прибыль организаций в сумме 5 250 000 руб., с дивидендов выплаченных компании ТОТИСА ХОЛДИНГС С.А.

Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка указанного расчета, по результатам которой составлен акт проверки от 07.05.2014 N 486 и

вынесено решение от 29.07.2014 N 1113 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому обществу доначислен налог на прибыль организаций в сумме 10 500 000 руб., исходя из размера выплаченных дивидендов (105 000 000 руб.) и применения налоговой ставки 15% (105 000 000 руб. x 15% = 15 750 000 руб. - 5 250 000 руб. = 10 500 000 руб.), пени - 637 697,5 руб. Кроме того, общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 123 Кодекса, с учетом применения обстоятельств, смягчающих ответственность, в виде штрафа в размере 1 050 000 руб. (10 500 000 руб. x 20% / 2).

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Пермскому краю (далее - управление) от 10.11.2014 N 18-18/433 решение инспекции отменено в части доначисления налога на прибыль организаций в сумме 5 250 000 руб., начисления соответствующих пени, применения штрафа по ст. 123 Кодекса в размере, превышающем 262 500 руб.

С учетом решения Управления Федеральной налоговой службы по Пермскому краю от 10.11.2014 N 18-18/433 по оспариваемому решению инспекции обществу доначислен налог на прибыль организаций в сумме 5 250 000 руб., соответствующие пени, а также штраф по ст. 123 Кодекса в сумме 262 500 руб.

Считая, что решение налогового органа от 29.07.2014 N 1113 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на прибыль организаций в сумме 5 250 000 руб., соответствующих пени, штрафа по ст. 123 Кодекса в сумме 262 500 руб., не соответствует Кодексу, общество обратилось в Арбитражный суд Пермского края с заявлением о признании его в указанной части недействительным.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды пришли к выводу о том, что налогоплательщиком не доказано выполнение подпункта а) (i) пункта 2 статьи 10 Конвенции для применения пониженной ставки в размере 5% при исчислении налога на прибыль организаций при выплате дивидендов иностранной организации "ТОТИСА ХОЛДИНГС С.А." - внесение в уставный капитал общества не менее 100 000 Евро.

Выводы судов основаны на материалах дела, исследованных согласно требованиям, установленным ст. 65, 71, ч. 4, 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и соответствуют законодательству.

В силу п. 1 ст. 246 Кодекса налогоплательщиками налога на прибыль организаций признаются, в том числе, иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации.

Согласно подп. 1 п. 1 ст. 309 Кодекса к доходам, полученным иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций.

Пунктом 1 статьи 310 Кодекса определено, что налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в п. 1 ст. 309 Кодекса за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 310 Кодекса, в валюте выплаты дохода.

Налог с видов доходов, указанных в подп. 1 п. 1 ст. 309 Кодекса, исчисляется по ставке, предусмотренной подп. 3 п. 3 ст. 284 Кодекса.

Аналогичные положения закреплены в п. 3 ст. 275 Кодекса, согласно которому в случае, если российская организация - налоговый агент выплачивает дивиденды иностранной организации и (или) физическому лицу, не являющемуся резидентом Российской Федерации, налоговая база налогоплательщика - получателя дивидендов по каждой такой выплате определяется как сумма выплачиваемых дивидендов и к ней применяется ставка, установленная соответственно подп. 3 п. 3 ст. 284 или п. 3 ст. 224 настоящего Кодекса.

Подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 Кодекса предусмотрено, что по доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, применяется налоговая ставка 15 процентов.

Из названных положений следует, что при выплате российской организацией дивидендов иностранному лицу, не являющемуся резидентом Российской Федерации, российская организация признается налоговым агентом, на которую возлагается обязанность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на прибыль, по общему правилу, по ставке 15 процентов. Вместе с тем, при выплате нерезиденту доходов, с государством которого Российская Федерация заключила международное соглашение об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал, удержание и уплата налога возможна по пониженным ставкам, предусмотренным таким международным соглашением.

В силу п. 3 ст. 310 Кодекса, в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного п. 1 ст. 312 Кодекса.

Согласно п. 1 ст. 312 Кодекса при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

При представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения, указанного в п. 1 ст. 312 Кодекса, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

Согласно положениям ст. 7 Кодекса если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Испания подписана Конвенция "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал" от 16.12.1998.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Конвенции дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве.

Пунктом 2 указанной статьи Конвенции установлено, что такие дивиденды могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель является лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:

a) 5 процентов от общей суммы дивидендов, если:

(i) лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, является компания (иная, чем товарищество), которая вложила в капитал компании, выплачивающей дивиденды, не менее 100000 ЭКЮ (сто тысяч ЭКЮ) или эквивалентную сумму в любой другой валюте;

и (ii) такие дивиденды освобождаются от налога в другом Договаривающемся Государстве;

b) 10 процентов от общей суммы дивидендов, если выполняется только одно из условий, упомянутых в (i) или (ii);

c) 15 процентов от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Согласно письму Министерства Российской Федерации по налогам и сборам от 16.06.2003 N РД-6-23/664@ доли, выраженные в соглашениях об избежании двойного налогообложения в ЭКЮ, пересчитываются в евро в соотношении 1:1.

При рассмотрении спора судами установлено, что по состоянию на 28.11.2013 акционерами общества являлись общество с ограниченной ответственностью "Лукойл-Пермь", которое владеет 50 обыкновенными именными бездокументарными акциями, номинальной стоимостью 171,36 руб. за акцию, на общую сумму 8568 руб., и компания ТОТИСА ХОЛДИНГС С.А. (Испания), владеющая 50 обыкновенными именными бездокументарными акциями, номинальной стоимостью 171,36 руб. за акцию, на общую сумму 8568 руб., что подтверждается выпиской из реестра владельцев именных ценных бумаг общества.

На основании протокола внеочередного общего собрания акционеров общества от 28.11.2013 N 05/13, согласно которому акционерами общества принято решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям общества по итогам 9 месяцев 2013 года за III квартал 2013 года в сумме 2 100 000 руб. на одну акцию в общей сумме 210 000 000 руб., в том числе компании ТОТИСА ХОЛДИНГС С.А. - 105 000 000 руб., налогоплательщиком осуществлена выплата компании ТОТИСА ХОЛДИНГС С.А. дивидендов в сумме 3 012 321,07 долларов США, что подтверждается платежным поручением от 06.12.2013 N 71.

Принимая во внимание названные обстоятельства, при выплате компании ТОТИСА ХОЛДИНГС С.А. доходов в виде дивидендов, общество признается налоговым агентом, на которого возлагается обязанность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на прибыль организаций.

Судами установлено и материалами дела подтверждено, что компания ТОТИСА ХОЛДИНГС С.А. является резидентом Королевства Испания, таким образом, на момент выплаты дивидендов компания ТОТИСА ХОЛДИНГС С.А. имела постоянное местонахождение в Королевстве Испания и предоставила налоговому агенту подтверждение своего налогового резидентства, предусмотренное п. 1 ст. 312 Кодекса, соответственно, к спорным правоотношениям по выплате обществом дивидендов подлежат применению положения Конвенции, которые предусматривают возможность использования пониженной ставки налога (5 и 10 процентов).

Компания ТОТИСА ДЕЛЬ ЭКВАДОР С.А. являлась учредителем общества и владела 50 процентами акций общества в количестве 50 штук номинальной стоимостью 8000 руб., что эквивалентно 306 долларам США.

Компания ТОТИСА ДЕЛЬ ЭКВАДОР С.А. 31.05.2006 учредила компанию ТОТИСА ХОЛДИНГС С.А., которая зарегистрирована по законодательству республики Панама и надлежащим образом внесена в Торговый раздел государственного реестра Панамы в учетной карточке 527711 документом 959917 от 31.05.2006.

Акции общества "ПермТОТИнефть" в количестве 50 штук номинальной стоимостью 8000 руб., что эквивалентно 306 долларам США, внесены в уставный капитал компании ТОТИСА ХОЛДИНГС С.А., с увеличением уставного капитала последней на сумму 306 долларам США.

Оценив вышеуказанные обстоятельства, а также представленные в материалы дела доказательства, суды пришли к верному выводу о том, что компания ТОТИСА ХОЛДИНГС С.А., получив в уставный капитал 50 акций общества, оцененные акционером компании ТОТИСА ХОЛДИНГС С.А. в 306 долларов США, вложило в капитал общества 306 долларов США, что менее 100 000 Евро, установленного подпунктом a) (i) пункта 2 статьи 10 Конвенции.

Учитывая, что налоговым агентом не доказано выполнение подпункта a) (i) пункта 2 статьи 10 Конвенции, - внесение в капитал общества не менее 100 000 Евро, суды пришли к обоснованному выводу о том, что при выплате компании ТОТИСА ХОЛДИНГС С.А. дивидендов в декабре 2013 года в сумме 105 000 000 руб., общество обязано было удержать налог на прибыль организаций по ставке 10 процентов (подпункт в) пункта 2 статьи 10 Конвенции), что составит 10 500 000 руб.

В связи с тем, что налог на прибыль удержан обществом с применением налоговой ставки 5 процентов, суды обоснованно признали правомерным доначисление обществу налога на прибыль в сумме 5 250 000 руб. (10 500 000 руб. - 5 250 000 руб.).

Помимо изложенного суды пришли к правомерному выводу об отсутствии волеизъявления иностранного акционера на вложение нераспределенной прибыли в капитал общества.

Из представленных в материалы дела протоколов общих собраний акционеров общества с 2009 по 2013 гг. не следует, что акционерами общества, в том числе компанией ТОТИСА ХОЛДИНГС С.А., принимались решения о распределении чистой прибыли заявителя (за исключением распределения прибыли на выплату дивидендов акционерам) и ее реинвестировании в капитал общества.

Довод заявителя жалобы о том, что судам следовало при разрешении спора руководствоваться понятием "капитал компании", содержащимся в п. 2 ст. 269 Кодекса, согласно которому - под собственным капиталом организации понимается разница между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации, основан на неправильном применении норм права.

Как обоснованно отмечено судами, из содержания названной нормы, данный термин, обозначающий разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации, употребляется только в целях применения п. 2 ст. 269 Кодекса, то есть, является специальным термином, который применяется при учете в целях налогообложения процентов по долговым обязательствам и не применяется в иных ситуациях.

Кроме того, нераспределенная чистая прибыль, в рассматриваемой ситуации, являясь конечным результатом финансово-хозяйственной деятельности общества, правом распоряжения которой общество без принятия общим собранием акционеров соответствующего решения не располагает, учитывается в бухгалтерском учете в качестве пассива, а не актива и может быть учтена в общей величине обязательств общества только после принятия общим собранием акционеров общества решения о ее распределении в пользу акционеров, в том числе - решения о внесении ее в уставный капитал, то есть однозначно выраженного акционерами волеизъявления на распоряжение данной прибылью.

Ссылка заявителя на наличие решений Совета директоров общества о вложении чистой прибыли в инвестиционные программы, обоснованно не принята судами, поскольку вопросы распределения прибыли не относятся к компетенции Совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.

Оснований для переоценки выводов судов, установленных ими фактических обстоятельств и имеющихся в деле доказательств у суда кассационной инстанции в силу ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не имеется.

Доводы общества, изложенные в кассационной жалобе, подлежат отклонению, поскольку они не опровергают выводы судов, направлены на переоценку установленных судами обстоятельств и имеющихся в деле доказательств, были предметом рассмотрения судов и им дана надлежащая правовая оценка.

Нормы материального права применены судами по отношению к установленным ими обстоятельствам правильно, выводы судов соответствуют имеющимся в деле доказательствам, исследованным в соответствии с требованиями, определенными ст. 65, 71, ч. 4, 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу ч. 4 ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены обжалуемых судебных актов, судом кассационной инстанции не выявлено.

С учетом изложенного обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Пермского края от 17.04.2015 по делу N А50-26869/2014 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.07.2015 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ПермТОТИнефть" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

О.Л. Гавриленко

Судьи

Н.Н. Суханова С.Н. Василенко