Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 29 декабря 2018 г. N Ф09-8478/18 по делу N А07-7860/2018

Екатеринбург

29 декабря 2018 г.

Дело N А07-7860/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 25 декабря 2018 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 декабря 2018 г.

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Сафроновой А.А.,

судей Черкасской Г.Н., Сидоровой А.В.,

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Башкирские распределительные электрические сети" (далее - общество "Башкирэнерго") на постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2018 по делу N А07-7860/2018 Арбитражного суда Республики Башкортостан.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

В судебном заседании приняли участие представители:

общества "ЭСКБ" - Вершинин Е.А. (доверенность от 01.01.2018 N 119-1/07-12),

муниципального унитарного предприятия "Водоканал" - Хасанов Р.Т. (доверенность от 07.08.2018).

Общество с ограниченной ответственностью "Энергетическая сбытовая компания Башкортостана" (далее - общество "ЭСКБ") обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с исковым заявлением к муниципальному унитарному предприятию "Водоканал" (далее - предприятие "Водоканал") о взыскании задолженности в сумме 2 495 478 руб. 63 коп., пеней в сумме 34 375 руб. 22 коп., с продолжением начисления пени на сумму основного долга с 17.03.2018 по день его фактической оплаты (с учетом уточнения исковых требований, принятого судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, (далее - АПК РФ)).

На основании статьи 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен общество "Башкирэнерго".

Решением суда от 31.05.2018 (судья Перемышлев И.В.) исковые требования удовлетворены.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2018 (судьи Бабина О.Е., Деева Г.А., Лукьянова М.В.) решение суда отменено, в удовлетворении исковых требований отказано.

В кассационной жалобе общество "Башкирэнерго", ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела и неправильное применение судом норм материального и процессуального права, просит постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2018 отменить, направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Выражая несогласие с обжалуемым судебным актом, заявитель полагает, что суд апелляционной инстанции, делая вывод о недоказанности факта безучетного потребления ответчиком электрической энергии, не учел, что именно на потребителя возложена обязанность по обеспечению функционирования прибора учета. Невыполнение ответчиком возложенных на него законом и договором обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета электрической энергии и своевременному сообщению о его неисправности в соответствии с пунктом 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), квалифицируется как безучетное потребление.

Кроме того, кассатор отмечает, что при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции не был соблюден принцип состязательности сторон, все негативные последствия пассивного процессуального поведения ответчика в суде первой инстанции были возложены на истца и третье лицо, участвующих в процессе и добросовестно пользовавшихся своими процессуальными правами.

В отзыве на кассационную жалобу предприятие "Водоканал", возражая против доводов заявителя, просит оставить оспариваемый судебный акт без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, предусмотренном нормами статей 274, 284, 286 АПК РФ, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судами при рассмотрении спора, между обществом "ЭСКБ" (гарантирующий поставщик) и предприятием "Водоканал" (покупатель) заключен договор электроснабжения от 01.01.2011 N 730642049 (далее - договор от 01.01.2011 N 730642049), по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется: осуществлять продажу (поставку) электрической энергии и мощности в точки поставки, определенные договором; обеспечивать оказание услуг по передаче электрической энергии и мощности до точек поставки и предоставления иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергии покупателя, путем привлечения третьих лиц.

Покупатель обязуется своевременно оплачивать приобретаемую электрическую энергию, мощность и оказанные услуги на условиях, предусмотренных настоящим договором и действующим законодательством. Точки поставки электрической энергии (мощности) Покупателя находятся на границе балансовой принадлежности, зафиксированной в "Акте разграничения балансовой принадлежности электрических сетей (электроустановок) и эксплуатационной ответственности сторон" (приложение N 7) между покупателем и сетевой организацией обществом "Башкирэнерго".

В соответствии с пунктом 2.3.4 договора от 01.01.2011 N 730642049 в целях обеспечения соблюдения установленных законодательством Российской Федерации требований к порядку передачи электрической энергии и взаимодействия с сетевой организацией покупатель обязался среди прочего сообщать сетевой организации обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе или утрате средств измерений электрической энергии (мощности) не позднее 24-х часов с момента обнаружения.

Сетевой организацией (обществом "Башкирэнерго") составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 31.08.2016 N 4.4.1 - Б001577, согласно которому проверкой на объекте "Нагорный резервуар" выявлено нарушение норм, регулирующих сферу обращения электрической энергии, и договора энергоснабжения от 01.01.2011 N 730642049, в части учета потребления электрической энергии - установлен факт неучтенного потребления электрической энергии потребителем предприятием "Водоканал". Указанный потребитель допустил безучетное потребление электрической энергии путем несоблюдения установленных договором сроков извещения о неисправности прибора учета сетевой организации и гарантирующего поставщика. В акте также изложена схема нарушения.

Кроме этого, в акте от 31.08.2016 N 4.4.1 - Б001577 отражено, что при его составлении присутствовал представитель ответчика Кусербаев Р.М., который от подписи и объяснений отказался, отказ от подписи подтвержден подписями двух незаинтересованных лиц.

Стоимость безучетного потребления ответчиком электрической энергии составила 2 495 478 руб. 63 коп. (акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 31.08.2016 N 4.4.1 - Б001577, часть II - расчет объема неучтенного потребления электрической энергии).

Истцом предприняты меры по досудебному урегулированию спора, что подтверждается направленной в адрес ответчика претензией от 22.01.2018 N 129, на которую ответчик не ответил, задолженность не оплатил.

Удовлетворяя иск, суд первой инстанции руководствовался статьями 309, 310, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), Основными положениями N 442 и, исследовав и оценив представленные по делу доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришел к выводу об обязанности ответчика оплатить электрическую энергию в порядке безучетного потребления ввиду несоблюдения установленных договором сроков извещения о неисправности прибора учета сетевой организации и общества "ЭСКБ".

Отменяя решение суда первой инстанции, и отказывая в удовлетворении иска, апелляционный суд указал на отсутствие в материалах дела надлежащего доказательства вмешательства ответчика в работу прибора учета, совершения иных действий, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии, или бездействия, выразившегося в недобросовестном неисполнении обязанностей по надлежащей эксплуатации, обеспечению сохранности и исправности прибора учета, поскольку спорный акт безучетного потребления от 31.08.2016 N 4.4.1 - Б001577 таких сведений не содержит.

Суды первой и апелляционной инстанции верно исходили из того, что в соответствии со статьей 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

Согласно пункту 1 статьи 544 ГК РФ оплата электрической энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. При этом абонент обязуется оплачивать принятую от энергоснабжающей организации энергию, количество которой определяется в соответствии с данными о ее фактическом потреблении.

В силу пункта 82 Основных положений N 442, потребители (покупатели), приобретающие электрическую энергию у гарантирующего поставщика, оплачивают электрическую энергию (мощность) гарантирующему поставщику в следующем порядке, кроме случаев, когда более поздние сроки установлены соглашением с гарантирующим поставщиком:

- 30 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца;

- 40 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца;

- стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

По смыслу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Одним из принципов законодательства в сфере энергоснабжения является приоритет учетного способа подсчета ресурсов над расчетным (определение Верховного Суда Российской Федерации от 08.02.2018 N 305-ЭС17-14967), поэтому наличие введенного в установленном порядке в эксплуатацию сертифицированного и поверенного прибора учета энергии предполагает необходимость исчисления количества потребленной энергии по показаниям такого прибора учета.

Применение показаний прибора учета в указанных подсчетах должно обеспечиваться необходимостью поддержания электроустановок в работоспособном состоянии, в связи с чем, в силу требований действующего законодательства, на потребителя возложена обязанность содержать, и эксплуатировать их в соответствии с требованиями законодательства, а также нести ответственность за их сохранность (статьи 539 и 543 ГК РФ).

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями N 442.

В пунктах 145, 155 Основных положений N 442 предусмотрено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. Собственник также обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Аналогичные обязанности ответчика установлены в пункте 2.3.4 договора от 01.01.2011 N 730642049, в том числе, обязанность обеспечивать сохранность, целостность измерительных комплексов (систем учета), как находящихся в собственности потребителя, так и на балансе других собственников, но установленных в границах энергопринимающих устройств потребителя, а также пломб и знаков визуального контроля, снятие и хранение показаний.

В силу пункта 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов.

Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию (пункт 2.11.17 Правил N 6).

Условиями спорного договора стороны предусмотрели обязанность ответчика извещать в течении 24 часов с момента обнаружения о неисправности прибора учета электрической энергии сетевую организацию - общество "Башкирэнерго" (пункт 2.3.4 договора от 01.01.2011 N 730642049), что не противоречит существу отношений по энергоснабжению.

Таким образом, исходя из положений приведенных норм права и условий вышеназванного договора, на ответчике лежат обязанности по обеспечению надлежащего технического состояния приборов учета электрической энергии, соблюдению сроков их периодической поверки, извещению гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) и сетевой организации о неисправности приборов учета.

Согласно пункту 2 Основных положений N 442 безучетное потребление электроэнергии - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями требований, определяющих порядок учета электрической энергии (мощности), условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа. Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

В соответствии с пунктом 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, в том числе сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативнодиспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу абзацу 2 пункта 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа (пункт 176 Основных положений N 442).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление.

В силу пункта 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Суд апелляционной инстанции, оценив в порядке, установленном статьей 71 АПК РФ, акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 31.08.2016 N 4.4.1 - Б001577, пришел к верному выводу, что истцом в исковом заявлении некорректно указано на взыскание задолженности с ответчика за декабрь 2017 года. Период безучетного потребления согласно части 2 к спорному акту безучетного потребления осуществлен с 09.08.2015 по 31.08.2016, но не более, чем 8760 часов.

При этом суд апелляционной инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что при наличии двух подписей незаинтересованных лиц, в отсутствие доказательств недобросовестного поведения сетевой организации, при отражении в акте данных о том, что Кусербаев Р.М присутствовал, но от подписи отказался, следует констатировать, что акт составлен в присутствии представителя ответчика, инженера ВКХ, полномочия которого не опровергнуты, который от подписи акта отказался (часть 1 стать 65, статья 71 АПК РФ).

Между тем судом апелляционной инстанции не принято во внимание следующее.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 по делу N 301-ЭС17-8833, из нормативного определения безучетного потребления, изложенного в пункте 2 Основных положений N 442, следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

В данном случае ответчиком совершены действия, относящиеся к первой группе, которые являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем.

Сетевой организацией в ходе проверки выявлено несоблюдение ответчиком установленных пунктом 2.3.4 договора от 01.01.2011 N 730642049 сроков извещения сетевой организации о неисправности прибора учета, согласованного в качестве такового в приложении N 3а к вышеназванному договору.

В отсутствие каких-либо пояснений представителя потребителя относительно выявленного нарушения (неисправности прибора учета и несоблюдение установленных договором сроков извещения о неисправности прибора учета) и иных доказательств, опровергающих содержание спорного акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 31.08.2016 N 4.4.1 - Б001577, суд первой инстанции верно пришел к выводу о наличии на стороне ответчика безучетного потребления электрической энергии и правомерно удовлетворил заявленные исковые требования, как в части основного долга, так и процентов за пользование чужими денежными средствами (статьи 309, 310, 395, 544 ГК РФ).

Несоблюдение ответчиком установленных договором сроков извещения о неисправности прибора учета является самостоятельным и достаточным основанием для определения потребления ответчика как безучетного.

При этом не имеет правового значения причина выхода из строя прибора учета, поскольку в данном случае в отсутствие исправного прибора учета и надлежащего извещения сетевой организации о его неисправности имеет место безучетное потребление электрической энергии.

Поскольку судом первой инстанции правомерно установлено, что основанием для применения расчетного способа определения объема потребленной предприятием "Водоканал" электрической энергии явилось именно вышеназванное бездействие потребителя, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы ответчика по обстоятельству необходимости установления факта искажения данных об объеме потребления электрической энергии у суда апелляционной инстанции не имелось.

С учетом изложенного суд кассационной инстанции полагает, что обжалуемое постановление подлежит отмене на основании части 1 статьи 288 АПК РФ.

В силу подпункта 5 пункта 1 статьи 287 АПК РФ, по результатам рассмотрения кассационной жалобы арбитражный суд кассационной инстанции вправе оставить в силе одно из ранее принятых по делу решений или постановлений.

Поскольку судом первой инстанции фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, установлены на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, правильно применены нормы материального права, тогда как судом апелляционной инстанции, напротив, допущено неправильное применение данных норм, суд кассационной инстанции пришел к выводу о том, что постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2018 подлежит отмене, а решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 20.08.2018 - оставлению в силе.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ безусловным основанием для отмены решения суда первой инстанции, не выявлено.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2018 по делу N А07-7860/2018 Арбитражного суда Республики Башкортостан отменить.

Решение Арбитражный суд Республики Башкортостан от 31.05.2018 по делу N А07-7860/2018 оставить в силе.

Взыскать с муниципального унитарного предприятия "Водоканал" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Башкирские распределительные электрические сети" в возмещение расходов по государственной пошлине денежные средства в размере 3 000 (три тысячи) руб.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

А.А. Сафронова

Судьи

Г.Н. Черкасская А.В. Сидорова