Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 12 апреля 2021 г. N Ф09-7048/19 по делу N А47-8375/2018

Екатеринбург

12 апреля 2021 г.

Дело N А47-8375/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 06 апреля 2021 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 апреля 2021 г.

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Сушковой С.А.,

судей Плетневой В.В., Соловцова С.Н.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу конкурсного управляющего публичным акционерным обществом Акционерный коммерческий банк "Акцент" (далее - Банк "Акцент", должник) - Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 28.08.2020 по делу N А47-8375/2018 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2020 по тому же делу о признании Банка "Акцент" несостоятельны (банкротом).

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

В судебном заседании принял участие представитель общества с ограниченной ответственностью Коммерческий Банк "Столичный кредит" (далее - Банк "Столичный кредит") - Буц Я.Б. (доверенность от 02.04.2021).

В судебном заседании посредством использования системы веб-конференции информационной системы "Картотека арбитражных дел" (онлайн-заседании) принял участие представитель Банка "Акцент" в лице конкурсного управляющего - Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" - Янюшкин А.С. (доверенность от 12.08.2019 N 1097).

Центральный банк Российской Федерации в лице Отделения по Оренбургской области Уральского главного управления Центрального банка Российской Федерации 10.07.2018 обратился в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о признании Банка "Акцент" несостоятельным (банкротом).

Решением суда от 11.09.2018 Банк "Акцент" признан банкротом; в отношении него открыто конкурсное производство; в силу закона конкурсным управляющим является Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов".

Конкурсный управляющий должника 17.05.2019 обратился в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о признании на основании пункта 2 статьи 61.2, статьи 189.40 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) недействительной банковской операции по погашению задолженности перед обществом Банк "Столичный кредит" путем передачи акций публичного акционерного общества "Сбербанк России" (далее - Сбербанк) в количестве 200 000 шт. и применении последствий недействительности сделки в виде обязания Банка "Столичный кредит" возвратить должнику акции Сбербанка в количестве 200 000 шт.

Определением суда от 28.08.2020 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2020 определение суда первой инстанции от 28.08.2020 оставлено без изменения.

В кассационной жалобе конкурсный управляющий должника просит определение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда отменить, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права, несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела. Заявитель кассационной жалобы указывает, что несмотря на то, что суд обязал Банк "Столичный кредит" представить отзыв с обоснованием зачета встречных обязательств должника по отчуждению акций Сбербанка, такой отзыв представлен не был, то есть не была раскрыта суть и содержание последовательных сделок РЕПО с акциями Сбербанка; считает необоснованным вывод судов о том, что небанковская кредитная организация "Национальный клиринговый центр (акционерное общество) (далее - НКО НКЦ (АО), клиринговый центр) являлась стороной по сделкам РЕПО по поставке/получению акций Сбербанка, указывает на то, что письмом от 20.01.2020 N 09-04/14 НКО НКЦ (АО) сообщило об отсутствии в период с 01.04.2018 по 18.05.2018 информации о договорах в отношении акций Сбербанка на организационных торгах за счет банка "Акцент" для проведения по ним клиринга, то есть НКО НКЦ (АО) отрицает совершение операций в отношении акций Сбербанка с участием Банка "Акцент"; не согласен с выводами судов о том, что в период с 01.09.2017 по 19.04.2018 обязательства сторон по сделкам РЕПО по поставке/получению акций оставались неизменными, поскольку имеется акт проверки Банка "Акцент" от 06.04.2018, из которого следует, что суммарная короткая позиция (обязательства по возврату ценных бумаг) не была постоянной; считает, что вывод судов о том, что сделка была совершена с участием небанковской кредитной организации акционерного общества "Национальный расчетный депозитарий" (далее - НКО АО "НРД", депозитарий), осуществляющей учет и движение ценных бумах (осуществление депозитарной деятельности участников рынка ценных бумаг), а также утверждение Банка "Столичный кредит" о совершении сделок с акциями Сбербанка от имени и в интересах Банка "Акцент" не основаны на доказательствах, имеющихся в материалах дела.

В отзыве на кассационную жалобу Банк "Столичный кредит" просит судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения, считает выводы судов правильными и обоснованными.

Рассмотрев доводы кассационной жалобы, изучив материалы дела, проверив законность обжалуемых судебных актов с учетом положений статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд кассационной инстанции оснований для отмены судебных актов не усматривает.

Как следует из материалов дела, приказом Банка России от 18.05.2018 N ОД-1249 у Банка "Акцент" отозвана лицензия на осуществление банковских операций и назначена временная администрация Банка России по управлению Банком "Акцент".

Решением суда от 11.09.2018 Банк "Акцент" признан банкротом.

В результате анализа финансово-хозяйственной деятельности должника конкурсным управляющим было установлено, что 20.04.2018 на специальном банковском счете должника N 50705810301000000012 были отражены операции по приобретению 18.04.2018 Банком "Акцент" 200 000 акций Сбербанка стоимостью 43 800 000 руб. и их последующему списанию 20.04.2018 в счет погашения задолженности перед Банком "Столичный кредит"; приобретение указанных акций осуществлялось по заданию должника - Банка "Акцент" брокером - Банком "Столичный кредит".

Считая, что данные операции по приобретению и списанию акций Сбербанка являются сделкой, совершенной в целях причинения вреда кредиторам должника, конкурсный управляющий обратился с заявлением о признании такой сделки недействительной на основании пункта 2 статьи 61.2, статьи 189.40 Закона о банкротстве.

Банк "Столичный кредит", возражая против заявленных требований, указывал на то, что не заключал сделки купли-продажи акций Сбербанка с Банком "Акцент", и соответственно, не получал прибыль в размере 43 800 000 руб., все операции на рынке ценных бумаг осуществлялись Банком "Столичный кредит" в рамках договора на брокерское обслуживание от 12.04.2017 N 127-Ю исключительно на Московской бирже в соответствии с заявками Банка "Акцент"; сделки с акциями Сбербанка в количестве 200 000 шт. были заключены на бирже по поручению Банка "Акцент", условия совершения - сделка РЕПО с центральным контрагентом на один день.

В соответствии с пунктом 1 статьи 189.90 Закона о банкротстве сделка, совершенная кредитной организацией или иным лицом за ее счет, может быть признана арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве кредитной организации, недействительной по заявлению конкурсного управляющего в порядке и по основаниям, которые предусмотрены Законом о банкротстве, Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, с учетом особенностей, установленных настоящим параграфом. К оспариванию таких сделок применяются правила, предусмотренные пунктами 1 - 10 статьи 189.40 Закона о банкротстве.

Согласно статье 189.40 Закона о банкротстве сделка, совершенная кредитной организацией (или иными лицами за счет кредитной организации) до даты назначения временной администрации по управлению кредитной организацией либо после такой даты, может быть признана недействительной по заявлению руководителя такой администрации в порядке и по основаниям, которые предусмотрены Законом о банкротстве, а также Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, с учетом особенностей, установленных настоящим параграфом.

В силу пункта 3 статьи 189.40 Закона о банкротстве периоды, в течение которых совершены сделки, которые могут быть признаны недействительными, или возникли обязательства кредитной организации, указанные в статьях 61.2, 61.3, пункте 4 статьи 61.6 указанного закона, исчисляются с даты назначения Банком России временной администрации по управлению кредитной организацией.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).

В силу этой нормы для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств: сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов; в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки.

Исследовав материалы дела, суды установили, что между должником - Банком "Акцент" (клиент) и банком "Столичный кредит" (брокер) был заключен договор на брокерское обслуживание юридических лиц от 12.04.2017 N 127-Ю, по условиям которого брокер обязуется по заданию клиента и за соответствующее вознаграждение совершать юридические и иные значимые действия, связанные с совершением сделок с ценными бумагами от своего имени, но за счет клиента, либо от имени и за счет клиента, на условиях, указанным договором и Регламентом брокерского обслуживания.

Согласно пункту 1 статьи 51.3 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" договором репо признается договор, по которому одна сторона (продавец по договору репо) обязуется в срок, установленный этим договором, передать в собственность другой стороне (покупателю по договору репо) ценные бумаги, а покупатель по договору репо обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (первая часть договора репо) и по которому покупатель по договору репо обязуется в срок, установленный этим договором, передать ценные бумаги в собственность продавца по договору репо, а продавец по договору репо обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (вторая часть договора репо).

Банк "Акцент" 01.09.2017 подал в адрес брокера поручение на сделку N 48 о продаже 200 000 обыкновенных акций Сбербанка по цене 175,98 руб./шт. (общая сумма сделки 35 196 000 руб.), не имея их в собственности по счету депо (по состоянию на дату совершения необеспеченной операции - 01.09.2017), открытом в депозитарии - НКО АО "НРД", которые должен был поставить в биржевой клиринг (процедура урегулирования взаимных требований и обязательств участников Биржи), проводимый НКО "НКЦ" (АО) в дату исполнения этой операции, то есть 01.09.2017.

Объявляя о намерении продать не имеющиеся у него на момент 01.09.2017 акции Сбербанка, должник намеревался их купить в том же количестве, но по более низкой цене и исполнить обязательство по их продаже по более высокой, чем цена приобретения, то есть заключить договор РЕПО, по которому одна сторона (продавец по договору РЕПО) обязуется в срок, установленный этим договором, передать в собственность другой стороне (покупателю по договору РЕПО) ценные бумаги, а покупатель по договору РЕПО обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (первая часть договора РЕПО) и по которому покупатель по договору РЕПО обязуется в срок, установленный этим договором, передать ценные бумаги в собственность продавца по договору РЕПО, а продавец по договору РЕПО обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (вторая часть договора РЕПО) (статья 51.3. Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

Спецификой данной сделки являлось то, что она должна была совершаться на проводимых на Московской бирже торгах, с участием НКО НКЦ (АО), осуществляющей на бирже клиринговую деятельность, т.е. деятельность по определению подлежащих исполнению обязательств, проведению по обязательствам расчета взаимных требований, проведению денежных средств по торгово-клиринговым счетам (статья 2 Федерального закона "О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте") и с участием депозитария - НКО АО "НРД", осуществляющей учет и движение ценных бумаг участников рынка ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 19.3 Правил Клиринга небанковской кредитной организации Акционерного общества "Национальный расчетный депозитарий", утвержденных протоколом от 31.10.2019 N 12/2019, зарегистрированных ЦБ РФ 29.11.2019, установлено, что: "на момент заключения сделок не требуется наличие достаточного для их исполнения количества ценных бумаг на Торговых счетах депо и денежных средств на Банковских счетах. Ценные бумаги и денежные средства, необходимые для исполнения сделок, должны быть в наличии на Торговых счетах депо и Банковских счетах в тот день, когда должно быть исполнено поручение Участника клиринга (на момент формирования Клирингового пула)". То есть, допускается продажа ценных бумаг, при условии их реального отсутствия в собственности у продавца, что является короткой непокрытой позицией.

Биржевая сделка РЕПО с центральным контрагентом, то есть, сделка, контрагентом по которой является НКО НКЦ (АО), состоит из двух частей, при этом 1-я часть - покупка ценных бумаг, исполняется в дату заключения, а 2-я часть - продажа этого же количества ценных бумаг исполняется через несколько дней (количество дней задается поручением клиента брокеру).

Проанализировав операции, совершенные во время биржевого клиринга по продаже/покупке акций Сбербанка в количестве 200 000 шт. с момента непосредственного заключения сделки 01.09.2017 до момента ее завершения - 20.04.2018, а именно об открытии и закрытии короткой непокрытой позиции по акциям Сбербанка, проведение сделок РЕПО (купля-продажа ценных бумаг с обязательством обратного выкупа) с акциями Сбербанка, суды установили, что в период с 01.09.2017 по 19.04.2018 брокером от имени и за счет Банка "Акцент" (согласно поручениям Банка "Акцент" к брокеру - Банку "Столичный Кредит" за период с 01.09.2017 по 19.04.2018) проводились ежедневные сделки РЕПО, которые осуществлялись в целях переноса даты исполнения обязательств (поставка акций) по короткой непокрытой позиции Банка "Акцент" перед НКО НКЦ (АО) на следующий торговый день.

Из представленных в материалы дела доказательств суды установили, что фактически, должник путем подачи в адрес Банка "Столичный Кредит" поручений на сделку ясно и однозначно выразил 18.04.2018 свое намерение на приобретение 200 000 акций Сбербанка по цене 219,00 руб./шт. (общая сумма сделки 43 800 000 руб.) для цели закрытия своего обязательства по продаже 200 000 акций, стоимость которых на дату реального приобретения для цели продажи составила 183,0395 руб./шт. на сумму второй части сделки РЕПО в общей сумме 36 607 909 руб. 58 коп.

Таким образом, по результатам биржевого клиринга 20.04.2018 чистые требования по сделкам с акциями Сбербанка со стороны НКО НКЦ (АО) к Банку "Акцент" составляли 36 607 909 руб. 58 руб. - 43 800 000 руб. = - 7 192 090 руб. 42 коп.

20.04.2018 для исполнения вышеуказанных обязательств по закрытию короткой непокрытой позиции по 200 000 шт. акций Сбербанка, открытой 01.09.2017, были совершены следующие действия:

1. Банк "Акцент" со своего счета "Расчеты кредитных организаций - доверителей (комитентов) по брокерским операциям с ценными бумагами и другими финансовыми активами" перечислил на корреспондентский (лицевой) счет Банка "Столичный кредит" - как брокера, открытый в НКО АО НРД, денежные средства в размере 7 130 000 руб., с назначением платежа - перечисление денежных средств для участия в торгах по договору на брокерское обслуживание от 12.04.2017.

2. Банк "Столичный кредит" в целях исполнения обязательств Банка "Акцент" перед НКО НКЦ АО с корреспондентского (лицевого) счета перечислил 7 130 000 руб. на торговый счет брокера с назначением платежа - перевод средств для участия в торгах.

3. После поступления денежных средств в размере 7 130 000 руб. на торговый счет брокера - Банка "Столичный Кредит", данные денежные средства были переведены на клиентский счет обеспечения, открытый на имя брокера - Банка "Столичный Кредит" в НКО АО НРД, на котором учитываются денежные средства всех клиентов брокера на торгах.

Затем НКО АО НРД списало (во время клиринга) с клиентского счета обеспечения, открытого на имя брокера, сумму денежных средств в размере 7 130 000 руб., а также сумму денежных средств в размере 62 090 руб. 42 коп. (то есть сумму, совокупно составляющую 7 192 090 руб. 42 коп.) в счет исполнения обязательств Банка "Акцент".

Суды пришли к выводу, что получение и последующее отчуждение должником 200 000 шт. акций Сбербанка осуществлено в соответствии с требованиями действующего законодательства. Образовавшийся у должника убыток по операциям РЕПО с ценными бумагами образовался в результате деятельности должника на биржевом рынке, то есть в результате "игры на бирже", что является следствием риска предпринимательской деятельности банка как профессионального участника банковского рынка и рынка ценных бумаг. Из представленных поручений должника на приобретение ценных бумаг за период сентябрь 2017 года - апрель 2018 года следует, что должником неоднократно давались поручения ответчику на приобретение ценных бумаг самых различных видов и эмитентов облигаций федерального займа Министерства финансов, ценных бумаг акционерного общества "Газпром", Банка ВТБ, облигаций общества с ограниченной ответственностью "Домашние деньги" и т.п.

Установив данные обстоятельства, суды признали, что не имеется оснований считать, что биржевые сделки по получению и последующему отчуждению должником 200 000 шт. акций Сбербанка, совершенные с участием брокера - Банка "Столичный кредит" на проводимых на Московской бирже торгах, с участием НКО НКЦ (АО), осуществляющей на бирже клиринговую деятельность, с участием НКО АО НРД, осуществляющей депозитарную деятельность, совершались должником и указанными лицами (при отсутствии у них признаков заинтересованности по отношению к должнику) в целях причинения вреда кредиторам должника.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, о том, что Банком "Столичный кредит" не была раскрыта суть и содержание последовательных сделок РЕПО с акциями Сбербанка, отклоняются как противоречащие материалам дела, из которых следует, что Банком "Столичный кредит" 14.05.2020 представлен дополнительный отзыв, в котором в целях исполнения требований определения суда от 03.03.2020 было раскрыто содержание последовательных сделок РЕПО с акциями Сбербанка и раскрыт финансовый результат от данных операций (т. 6 л.д.109-120).

Ссылка заявителя кассационной жалобы на необоснованность утверждения Банка "Столичный кредит" о совершении сделок с акциями Сбербанка от имени и в интересах Банка "Акцент" отклоняется как противоречащая имеющимся в деле доказательствам, в том числе договору на брокерское обслуживание от 12.04.2019 N 127-Ю, заявкам Банка "Акцент" в адрес Банка "Столичный кредит", отчетам по сделкам.

Суд кассационной инстанции по результатам рассмотрения кассационной жалобы считает, что выводы судов об отсутствии оснований для удовлетворения заявления конкурсного управляющего сделаны на основании исследования и совокупной оценки приведенных доводов и доказательств, исходя из конкретных обстоятельств дела, соответствуют установленным фактическим обстоятельствам данного обособленного спора и имеющимся в деле доказательствам, основаны на верном применении норм права, регулирующих спорные отношения.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, тождественны тем доводам и обстоятельствам, на которые конкурсный управляющий ссылался в ходе рассмотрения спора в судах первой и апелляционной инстанций и которые были надлежащим образом исследованы судами. У суда кассационной инстанции оснований для переоценки доказательств и сделанных на их основании выводов не имеется в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений при рассмотрении дела судами обеих инстанций норм материального и процессуального права, которые в соответствии со статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являются основанием к отмене или изменению судебных актов, не установлено.

Таким образом, определение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции являются законными, отмене не подлежат, оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Оренбургской области от 28.08.2020 по делу N А47-8375/2018 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2020 по тому же оставить без изменения, кассационную жалобу публичного акционерного общества Акционерный коммерческий Банк "Акцент" в лице конкурсного управляющего - Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

С.А. Сушкова

Судьи

В.В. Плетнева С.Н. Соловцов