Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 19 августа 2011 г. N Ф06-4889/11 по делу N А57-2956/2009

г. Казань

19 августа 2011 г.

Дело N А57-2956/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 17 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 августа 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Гарифуллиной К.Р.,

судей Королёвой Н.Н., Коноплёвой М.В.,

при участии представителей:

истца - Министерство обороны Российской Федерации - 15.08.2011 - Ацапкиной О.П., доверенность от 29.06.2011 N 123а,

ответчика - открытое акционерное общество "Тантал" - 17.08.2011 - Иванкова В.И., доверенность от 11.01.2011,

в отсутствие:

истца - извещен, не явился,

ответчика - извещен, не явился,

третьих лиц - извещены, не явились,

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационные жалобы войсковой части 25623 Министерства обороны Российской Федерации, г. Саратов, Министерства обороны Российской Федерации, г. Москва,

на решение Арбитражного суда Саратовской области от 03.12.2011, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2011

по делу N А57-2956/2009

по исковому заявлению Министерства обороны Российской Федерации, г. Москва, войсковой части 25623 Министерства обороны Российской Федерации, г. Саратов, к открытому акционерному обществу "Тантал", г. Саратов, открытому акционерному обществу Инвестиционная компания "Файнкор-инвест", г. Москва, с привлечением к участию в деле в качестве третьих лиц Котова Н.Н., Даниленко М.К., Графова Д.А., Графовой М.А., Дарюшиной З.Г., Арсеновой Е.В., Деминой Н.В., Мухаметшина Р.Н., Лапеева Д.Н., Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области, г. Саратов, о признании недействительности договоров, применении последствий недействительности сделок,

УСТАНОВИЛ:

войсковая часть 25623 Министерства обороны Российской Федерации (далее - войсковая часть 25623) обратилась в Арбитражный суд Саратовской области к открытому акционерному обществу "Тантал", (далее - ОАО "Тантал"), открытому акционерному обществу инвестиционная компания "Файнкор-инвест" (далее - ОАО ИК "Файнкор-инвест") с иском:

- о признании недействительным договора ипотеки от 17.03.2003,

- о признании недействительным договора об отступном от 27.10.2003,

- о применении последствий недействительности ничтожной сделки,

- о признании права собственности войсковой части 25623 на долю 642/10000 в праве общей долевой собственности представляющую собой жилые помещения общей площадью 537,36 кв.м и в дальнейшем приходящуюся на квартиры:

- однокомнатная N 35 на 6 этаже, общей площадью 36,36 кв.м,

- однокомнатная N 42 на 7 этаже, общей площадью 36,36 кв.м,

- двухкомнатная N 18 на 4 этаже, общей площадью 52 кв.м,

- двухкомнатная N 60 на 10 этаже, общей площадью 52 кв.м,

- двухкомнатная N 71 на 11 этаже, общей площадью 52 кв.м,

- двухкомнатная N 74 на 12 этаже, общей площадью 52 кв.м,

- трехкомнатная N 76 на 12 этаже, общей площадью 64,16 кв.м,

- трехкомнатная N 80 на 12 этаже, общей площадью 64,16 кв.м,

- трехкомнатная N 83 на 13 этаже, общей площадью 64,16 кв.м,

- трехкомнатная N 94 на 14 этаже, общей площадью 64,16 кв.м.;

- о прекращении права общей долевой собственности ОАО ИК "Файнкор-Инвест" на 642/10000 доли.

В судебном заседании 01.12.2010 войсковой частью 25623 заявлено ходатайство об отказе от части исковых требований:

- о признании права собственности войсковой части 25623 на долю 642/10000 в праве общей долевой собственности представляющую собой жилые помещения общей площадью 537,36 кв.м и в дальнейшем приходящуюся на квартиры:

- однокомнатная N 35 на 6 этаже, общей площадью 36,36 кв.м,

- однокомнатная N 42 на 7 этаже, общей площадью 36,36 кв.м,

- двухкомнатная N 18 на 4 этаже, общей площадью 52 кв.м,

- двухкомнатная N 60 на 10 этаже, общей площадью 52 кв.м,

- двухкомнатная N 71 на 11 этаже, общей площадью 52 кв.м,

- двухкомнатная N 74 на 12 этаже, общей площадью 52 кв.м,

- трехкомнатная N 76 на 12 этаже, общей площадью 64,16 кв.м,

- трехкомнатная N 80 на 12 этаже, общей площадью 64,16 кв.м,

- трехкомнатная N 83 на 13 этаже, общей площадью 64,16 кв.м,

- трехкомнатная N 94 на 14 этаже, общей площадью 64,16 кв.м.;

- о прекращении права общей долевой собственности ОАО ИК "Файнкор-Инвест" на 642/10000 доли.

Данный отказ в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принят судом первой инстанции.

В судебном заседании 01.12.2010 войсковой частью 25623 уточнены исковые требования, истец просил:

- о признании недействительным договора ипотеки от 17.03.2003,

- о признании недействительным договора об отступном от 27.10.2003,

- о применении последствий недействительности ничтожной сделки,

- о признании права федеральной собственности на долю в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством дом N 8 по пр. 50 лет Октября г. Саратова, представляющую собой жилые помещения общей площадью 2277,92 кв.м в дальнейшем приходящиеся на квартиры однокомнатные N 7, 16, 19, 30, 35, 44, 47, 49, 58, 63, 72, 22, 75, 86, 91, 100, 110, 112, 114; двухкомнатные N 15, 29, 32, 43, 46, 57, 71, 74, 85, 88, 109,113; трехкомнатные N 6, 17, 31, 45, 48, 59, 62, 73, 76, 87, 90, 101, 115, 11, всего 46 квартир;

- прекратить право общей долевой собственности ОАО ИК "Файнкор-Инвест" в части доли, соответствующей 46 квартирам общей площадью 2277,92 кв.м в доме N 8 по пр. 50 лет Октября г. Саратова.

Определением от 27.10.2010 в качестве соистца привлечено Министерство обороны Российской Федерации, которым заявлены следующие исковые требования:

- о признании недействительным договора ипотеки от 17.03.2003,

- о признании недействительным договора об отступном от 27.10.2003,

- о применении последствий недействительности ничтожной сделки,

- о признании права федеральной собственности на долю в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством дом N 8 по пр. 50 лет Октября г. Саратова, представляющую собой жилые помещения общей площадью 2277,92 кв.м в дальнейшем приходящиеся на квартиры: однокомнатные N 7, 16, 19, 30, 35, 44, 47, 49, 58, 63, 72, 22, 75, 86, 91, 100, 110, 112, 114; двухкомнатные N 15, 29, 32, 43, 46, 57, 71, 74, 85, 88, 109, 113; трехкомнатные N 6, 17, 31, 45, 48, 59, 62, 73, 76, 87, 90, 101, 115, 11, всего 46 квартир;

- прекратить право общей долевой собственности ОАО ИК "Файнкор-Инвест" в части доли, что соответствует 46 квартирам общей площадью 2277,92 кв.м в доме N 8 по пр. 50 лет Октября г. Саратова.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 03.12.2010 принят отказ войсковой части 25623 от части исковых требований и прекращено производство по делу в части требований:

- о признании права собственности войсковой части 25623 на долю 642/10000 в праве общей долевой собственности представляющую собой жилые помещения общей площадью 537,36 кв.м и в дальнейшем приходящуюся на квартиры:

- однокомнатная N 35 на 6 этаже, общей площадью 36,36 кв.м,

- однокомнатная N 42 на 7 этаже, общей площадью 36,36 кв.м,

- двухкомнатная N 18 на 4 этаже, общей площадью 52 кв.м,

- двухкомнатная N 60 на 10 этаже, общей площадью 52 кв.м,

- двухкомнатная N 71 на 11 этаже, общей площадью 52 кв.м,

- двухкомнатная N 74 на 12 этаже, общей площадью 52 кв.м,

- трехкомнатная N 76 на 12 этаже, общей площадью 64,16 кв.м,

- трехкомнатная N 80 на 12 этаже, общей площадью 64,16 кв.м,

- трехкомнатная N 83 на 13 этаже, общей площадью 64,16 кв.м,

- трехкомнатная N 94 на 14 этаже, общей площадью 64,16 кв.м.;

- о прекращении права общей долевой собственности ОАО ИК "Файнкор-Инвест" на 642/10000 доли.

Прекращено производство по делу в части квартир N 35, 43, 71, 74, 76 в связи с заключением мирового соглашения, согласно которому ОАО "Тантал" передает войсковой части 25623 следующие квартиры в доме N 8 по пр. Октября г. Саратова - N 35, 43, 18, 60, 71, 74, 76, 80, 83, 94.

Войсковой части 25623 и Министерству обороны Российской Федерации в удовлетворении исковых требований отказано, с войсковой части 25623 и Министерства Обороны Российской Федерации в доход федерального бюджета взыскано по 10 000 руб. по оплате государственной пошлины.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2011 решение суда первой инстанции в части взыскания с Министерства обороны Российской Федерации 10 000 руб. государственной пошлины в доход федерального бюджета отменено, в остальной части принятый судебный акт оставлен без изменения.

С кассационными жалобами на принятые судебные акты обратились Министерство обороны Российской Федерации и войсковая часть 25623 Министерства обороны Российской Федерации.

Заявители кассационных жалоб просят принятые судебные акты отменить в связи с неправильным применением судом норм материального и процессуального права, несоответствием выводов суда обстоятельствам дела и имеющимся доказательствам, заявленные иски удовлетворить в полном объеме.

Представитель Министерства обороны Российской Федерации доводы, изложенные в кассационных жалобах, поддержал.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом.

В соответствии с частью 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба рассматривается в отсутствие неявившихся лиц.

В судебном заседании 15.08.2011 был объявлен перерыв до 16 час. 15 мин. 17.08.2011 в порядке, предусмотренном статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, после окончания которого судебное заседание было продолжено в том же составе суда с участием представителя ответчика.

Представитель ОАО "Тантал" принятые судебные акты считает законными, просит в удовлетворении кассационных жалоб отказать.

Проверив в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалуемых судебных актов, изучив материалы дела и доводы кассационной жалобы, заслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции приходит к следующему.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 28.04.1993 между МП "Эклектика" и войсковой частью 52605 был заключен договор N 1 о долевом участии в строительстве жилого дома, по условиям которого войсковая часть обязалась произвести финансирование строительства 115-ти квартирного жилого дома N 8 по пр. 50 лет Октября в Кировском районе г. Саратова.

27.03.1994 в связи с расформированием войсковой части 52605 был заключен договор переуступки права требования, на основании которого обязательства, принятые на себя войсковой частью 52605 по договору от 28.04.1993 N 1, были приняты войсковой частью 25623.

Согласно пункту 2.1 договора от 28.04.1993 N 1 войсковая часть обязалась передать на строительство домов 292,14 миллионов руб.

В силу пункта 3.5 договора МП "Эклектика" по окончании строительства обязалось передать 6605,12 кв.м общей площади в 124-х квартирах (из них 46 квартир в доме N 8).

30.12.1998 функции заказчика строительства жилого дома N 8 по пр. 50 лет Октября в Кировском районе г. Саратова были переданы ОАО "Тантал".

21.06.1999 ОАО "Тантал" и войсковая часть 25623 заключили договор о долевом участии в строительстве монолитных жилых домов N 7, 8 по пр. 50 Лет Октября в Кировском районе г. Саратова, согласно условиям которого общество является заказчиком завершения строительства домов в соответствии с договором от 30.12.1998 и принимает на себя обязательство по передаче жилья в собственность войсковой части. Войсковая часть является дольщиком в строительстве жилья для уволенных в запас военнослужащих в соответствии с договором от 28.04.1993 N 1 со всеми правами и обязанностями и обязуется произвести финансирование строительства на условиях, предусмотренных данным договором.

ОАО "Тантал" отказалось признавать за собой обязанность выделить по завершению строительства войсковой части 25623 квартиры в доме N 8 по пр. 50 лет Октября, согласно вложенным войсковой частью денежным средствам.

В связи с этим в июне 1999 года войсковая часть 25623 обратилась в Арбитражный суд Саратовской области с иском к ОАО "Тантал" и МП "Эклектика" о признании доли согласно вложенным средствам.

21.06.1999 ОАО "Тантал" и войсковая часть 25623 заключили мировое соглашение, утвержденное судом, согласно которому ОАО "Тантал" принимает на себя обязательства по завершению строительства жилых домов N 7, 8 по пр. 50 лет Октября г. Саратова, передаче жилья в собственность войсковой части 25623 и принятию дома в эксплуатацию коммунальными службами г. Саратова. Войсковая часть 25623 обязуется произвести финансирование строительства на условиях, предусмотренных договором N 1 от 28.04.1993.

Стоимость 1 кв.м жилья определяется путем пересчета в ценах 1991 года; фактические дополнительные затраты, связанные с завершением строительства распределяются между всеми дольщиками строительства вышеуказанных домов пропорционально вложенным средствам.

По окончании строительства ОАО "Тантал" передает войсковой части 25623 следующие квартиры в доме N 8 по пр. 50 лет Октября г. Саратова две однокомнатные комнатные квартиры N 35, 43; четыре двухкомнатные квартиры N 18, 60, 71, 74; четыре трехкомнатные квартиры N 76, 80, 83, 94. Всего десять квартир общей площадью 537,36 кв.м.

17.03.2003 ОАО ИК "Файнкор-Инвест" (залогодержатель) и ОАО "Тантал" (залогодатель) заключили договор ипотеки б/н, по условиям которого залогодатель передает залогодержателю принадлежащей залогодателю объект недвижимости: незавершенный строительством 17-ти этажный жилой дом, общей площадью 8358,2 кв.м, расположенный по адресу: г. Саратов, пр. 50 Лет Октября, д. 8.

27.10.2003 ОАО ИК "Файнкор-Инвест" (кредитор) и ОАО "Тантал" (должник) заключили договор об отступном, согласно которому обязательства должника перед кредитором по кредитному договору от 25.06.2001 N 01/03 прекращаются в полном объеме предоставлением взамен исполнения отступного в виде передачи в собственность кредитору 95/100 доли, что составляет 7961,02 кв.м в незавершенном строительством жилом доме общей площадью 8358,2 кв.м, расположенном по адресу: г. Саратов, пр. 50 Лет Октября, д. 8.

Иск мотивирован тем, что войсковая часть 25623, как участник долевого строительства дома N 8 по пр. 50 Лет Октября, о заключении вышеуказанных договоров между ОАО ИК "Файнкор-Инвест" и ОАО "Тантал" извещена не была. В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 03.10.2005 N 02/070/2005-295 правообладателями незавершенного строительством жилого дома по адресу: г. Саратов, пр. 50 Лет Октября, д. 8 являются ОАО ИК "Файнкор-Инвест" (9432/10000 доли) и ОАО "Тантал" (568/10000 доли), ограничения (обременения) права не зарегистрировано, вид права - общая долевая собственность. Согласно Реестру договоров долевого участия в строительстве дома N 8 по адресу: г. Саратов, пр. 50 Лет Октября войсковая часть 25623 в списке дольщиков строительства не значится.

В нарушение статьи 209, 288 Гражданского кодекса Российской Федерации ОАО "Тантал" передало не принадлежащие ему квартиры N 35, 42, 18, 60, 71, 74, 76, 80, 83, 94 в доме N 8 по адресу: г. Саратов, пр. 50 Лет Октября в собственность ОАО ИК "Файнкор-Инвест".

По мнению истцов, договор ипотеки от 17.03.2003, а также договор об отступном от 27.10.2003, заключенные между ОАО ИК "Файнкор-Инвест" и ОАО "Тантал", являются ничтожными сделками. Поэтому регистрация права ОАО ИК "Файнкор-Инвест" и ОАО "Тантал" является незаконной. Собственником указанных квартир является войсковая часть 25623. Все сделки по отчуждению квартир совершены лицами, не имеющими права распоряжения указанным имуществом.

Прекращая производство по делу в части, суд первой инстанции исходил из того, что утвержденное определением суда от 21.06.1999 по делу N 3900/99 мировое соглашение сторонами не оспорено, вступило в законную силу и в силу изложенного в соответствии с пунктом 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит прекращению.

При этом судами первой и апелляционной инстанций не принято во внимание, что указанным мировым соглашением установлено обязательство ОАО "Тантал" по передаче войсковой части 25623 десяти квартир.

Согласно пункту 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.07.2000 N 56 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве", доля в общем имуществе, созданном в результате совместной деятельности может быть определена пропорционально размеру фактическим вкладам участников договора о совместной деятельности.

По мнению представителя истца, свои обязательства по договорам о долевом участии в строительстве жилья он выполнил в полном объеме. В обоснование своих доводов им представлены платежные документы, акт от 15.11.1998 (том 2 л.д. 75).

По мнению представителя ответчика, истцом финансирование строительства спорного дома не производилось. Судом указанные обстоятельства не исследовались.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из того, что при рассмотрении спора о признании договоров недействительными, суд обязан проверить, соблюдены ли нормы действующего законодательства при их заключении и является ли оспариваемый договор заключенным, и только после этого - исследовать вопрос о действительности (недействительности) заключенного договора.

Оценка содержания правоотношения (существенных условий договора) допускается, если будет доказано, что юридический факт состоялся и мог породить это правоотношение, следовательно, вопрос о незаключенности договора, может быть поставлен только в отношении действительности договора, поскольку, в случае если он противоречит закону, нет оснований и для возникновения правоотношений.

По мнению суда, истцами не указано, какие требования закона или иных правовых актов были нарушены при заключении договора ипотеки от 17.03.2003 и договора об отступном от 27.10.2003. Судами первой и апелляционной инстанции так же не установлено нарушений норм действующего законодательства, поэтому отсутствуют основания полагать оспариваемые договоры ничтожными.

Одновременно при анализе указанных договоров суд пришел к выводу, что стороны пришли к согласию по всем существенным условиям договора ипотеки от 17.03.2003 и договора об отступном от 27.10.2003, следовательно, указанные договоры не могут быть признаны недействительными.

При принятии решения судом не приняты во внимание нормы пункта 1 статьи 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации и разъяснения, содержащиеся в пункте 3 информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.07.2000 N 56.

Доводы истца о недоказанности сделок согласно заявленному иску мотивированы незаконностью распоряжения ответчиком долей в праве общей долевой собственности, принадлежащей истцу.

Согласно части 1 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле; решает, подлежит ли иск удовлетворению.

В соответствии с пунктами 4, 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем", при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 ("Купля-продажа"), 37 ("Подряд"), 55 ("Простое товарищество") Гражданского кодекса Российской Федерации и т.д.

Если не установлено иное, судам надлежит оценивать договоры, связанные с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, как договоры купли-продажи будущей недвижимой вещи.

Продавец в судебном порядке не может быть понужден к совершению действий по приобретению или созданию вещи, подлежащей передаче покупателю в будущем. В то же время покупатель по договору вправе требовать понуждения продавца к исполнению обязательства по передаче недвижимой вещи, являющейся предметом договора (статья 398 Гражданского кодекса Российской Федерации). Такой иск подлежит удовлетворению в случае, если суд установит, что спорное имущество имеется в натуре и им владеет ответчик - продавец по договору, право собственности которого на спорное имущество зарегистрировано в ЕГРП.

Право собственности ОАО "Тантал" на спорный объект зарегистрировано в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним в Учреждении юстиции "Саратовская областная регистрационная палата" 13.08.1999 (свидетельство N 110614).

Однако судами все вышеизложенные обстоятельства не исследованы, оценка им не дана.

В силу части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд кассационной инстанции не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанций.

Исходя из вышеизложенного судебная коллегия приходит к выводу, что судами первой и апелляционной инстанций заявленные истцом требования по существу не были рассмотрены в связи с чем принятые судебные акты в части прекращения производства по делу в связи с заключением мирового соглашения и отказом в иске войсковой части 25623 и Министерству обороны Российской Федерации подлежат отмене, дело в указанной части подлежит передаче на новое рассмотрение.

Выводы суда, о прекращении производства по делу в связи с отказом истца от иска в части, соответствуют требованиям пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Саратовской области от 03.12.2011, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2011 по делу N А57-2956/2009 в части прекращения производства по делу в связи с заключением мирового соглашения, а также в части отказа в иске Министерству обороны Российской Федерации, войсковой части 25623 Министерства обороны Российской Федерации отменить.

Дело N А57-2956/2009 в отмененной части направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Саратовской области.

В остальной части принятые судебные акты оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

К.Р. Гарифуллина

Судьи

Н.Н. Королёва М.В. Коноплёва