Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 13 октября 2011 г. N Ф06-8830/11 по делу N А55-18930/2010

г. Казань

13 октября 2011 г.

Дело N А55-18930/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 06 октября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 октября 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Аглиуллиной Ф.Г.,

судей Савкиной М.А., Богдановой Е.В.,

при участии:

Федорова Сергея Юрьевича - лично, паспорт,

Корнева Олега Александровича - лично, паспорт,

при участии представителей:

Федорова Сергея Юрьевича - Федоровой Т.А., доверенность от 25.08.2010 N 5326,

Корнева Олега Александровича - Корневой Е.А., доверенность от 16.03.2010 N 827Д, ордер от 06.10.2011 N 154,

общества с ограниченной ответственностью Техно Торгового центра "Приволжский" - Сухинина Ю.И., доверенность от 31.12.2010 б/н,

общества с ограниченной ответственностью "ТАВ ЭКСПОРТ ИМПОРТ" - Сидорова П.Н., доверенность от 07.05.2010 б/н,

Терентьева Александра Владимировича - Сидорова П.Н., доверенность от 03.10.2011 N 6Д-1636,

Афанасьева Вячеслава Александровича - Сидорова П.Н., доверенность от 03.10.2011 N 6Д-1637,

Инспекции Федеральной налоговой службы по Промышленному району г. Самары - Якишиной Н.Ю., доверенность от 03.10.2011 N 05-13/27720,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационные жалобы общества с ограниченной ответственностью Техно Торгового центра "Приволжский", г. Самара, общества с ограниченной ответственностью "ТАВ ЭКСПОРТ ИМПОРТ", Гостивице Чешской Республики, Терентьева Александра Владимировича, г. Самара, Афанасьева Вячеслава Александровича, п. Рощинский Волжского района Самарской области,

на решение Арбитражного суда Самарской области от 22.04.2011 (судья Сафаева Н.Р.) и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2011 (председательствующий судья Садило Г.М., судьи Каплин С.Ю., Радушева О.Н.)

по делу N А55-18930/2010

по иску Федорова Сергея Юрьевича, г. Самара, к обществу с ограниченной ответственностью Техно Торговый центр "Приволжский", г. Самара (ИНН 6319089533, ОГРН 1026301700732) к Инспекции Федеральной налоговой службы по Промышленному району г. Самары, г. Самара, о признании недействительным решения общего собрания участников общества, о признании недействительным решения регистрирующего органа о государственной регистрации изменений, вносимых в сведения об обществе, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, о признании недействительной записи в Едином государственном реестре юридических лиц,

по иску Корнева Олега Александровича, г. Самара, к обществу с ограниченной ответственностью Техно Торговый центр "Приволжский", г. Самара, к Инспекции Федеральной налоговой службы по Промышленному району г. Самары, г. Самара, о признании недействительным решения общего собрания участников общества и прекращении записи в Едином государственном реестре юридических лиц, с участием третьих лиц: Афанасьева Вячеслава Александровича, п. Рощинский Волжского района Самарской области, Терентьева Александра Владимировича, г. Самара, общества с ограниченной ответственностью "ТАВ ЭКСПОРТ ИМПОРТ", Гостивице Чешской Республики,

УСТАНОВИЛ:

Федоров Сергей Юрьевич, с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) от 29.09.2010, обратился в Арбитражный суд Самарской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью Техно Торговый центр "Приволжский" (далее - ООО ТТЦ "Приволжский") о признании недействительным решения общего собрания участников общества от 13.11.2009 о принятии устава ООО ТТЦ "Приволжский" в новой редакции (т. 1, л.д. 3-4, 27-28).

Данное исковое заявление Федорова С.Ю. принято судом к производству определением от 30.09.2010, возбуждено дело N А55-18930/2010 (т. 1, л.д. 79).

Определением суда от 01.11.2010 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, в порядке статьи 51 АПК РФ привлечены участники ООО ТТЦ "Приволжский" - Афанасьев Вячеслав Александрович, Терентьев Александр Владимирович и общество с ограниченной ответственностью "ТАВ ЭКСПОРТ ИМПОРТ", а также регистрирующий орган, внесший соответствующие записи в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) на основании оспариваемого решения, - Инспекция Федеральной налоговой службы по Промышленному району г. Самары (далее - ИФНС России по Промышленному району г. Самары) (т. 1, л.д. 75).

В ходе рассмотрения дела судом установлено, что в производстве того же арбитражного суда находится дело N А55-20885/2010 по иску Корнева Олега Александровича к ООО ТТЦ "Приволжский" о признании недействительным решения общего собрания участников общества от 13.11.2009 о принятии устава ООО ТТЦ "Приволжский" в новой редакции и прекращении записи N 2096319191153 в ЕГРЮЛ (т. 3).

Определением от 23.11.2010 указанные дела объединены в одно производство (т. 2, л.д. 98), объединенному делу присвоен номер N А55-18930/2010.

Определением от 24.03.2011 в порядке статьи 49 АПК РФ удовлетворено ходатайство Федорова С.Ю. об уточнении требований, наряду с требованием о признании недействительным решения общего собрания участников общества от 13.11.2011 о принятии устава в новой редакции истец просил признать недействительным решение ИФНС России по Промышленному району г. Самара от 02.12.2009 N 5527 о государственной регистрации изменений, вносимых в сведения об ООО ТТЦ "Приволжский", содержащиеся в ЕГРЮЛ, связанных с приведением устава общества с ограниченной ответственностью в соответствие с положениями Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ), и признать недействительной запись в ЕГРЮЛ за государственным регистрационным номером 2096319191153 (т. 4, л.д. 69-71).

Суд привлек в качестве соответчика по делу ИФНС России по Промышленному району г. Самара.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 22.04.2011 в иске Федорову С.Ю. и Корневу О.А. отказано.

При этом суд исходил из того, что на собрании 13.11.2009 никакого решения относительно утверждения устава в новой редакции принято не было, в связи с чем требования истцов о признании недействительным решения общего собрания участников общества от 13.11.2009 о принятии устава ООО ТТЦ "Приволжский" в новой редакции удовлетворению не подлежат ввиду отсутствия предмета спора.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2011 решение отменено, исковые требования Федорова С.Ю. и Корнева О.А. удовлетворены.

Признаны недействительными решение общего собрания участников общества от 13.11.2009 о принятии устава ООО ТТЦ "Приволжский" в новой редакции, решение о государственной регистрации от 02.12.2009 N 5527, запись в ЕГРЮЛ за государственным регистрационным номером 2096319191153.

Постановление мотивировано тем, что решение на общем собрании участников ООО ТТЦ "Приволжский", состоявшемся 13.11.2009, по спорному первому вопросу повестки дня было принято, и принято с существенным нарушением абзаца 3 пункта 8 статьи 37 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ) пункта 8 статьи 34 Устава ООО ТТЦ "Приволжский", при отсутствии кворума (необходимого количества голосов). В этой связи суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что оспариваемое решение общего собрания не имеет юридической силы (пункт 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14). Права истцов нарушены, поскольку произошло реальное исполнение решения собрания от 13.11.2009 - внесение изменений в учредительные документы.

Поскольку решение общего собрания ООО ТТЦ "Приволжский" от 13.11.2009 по вопросу о принятии устава общества в новой редакции не имеет юридической силы, принятое на его основании решение налоговой инспекции, а так же внесенная в ЕГРЮЛ запись являются неправомерными.

В кассационной жалобе заявители - ООО "ТАВ ЭКСПОРТ ИМПОРТ", Терентьев А.В., Афанасьев В.А., ООО ТТЦ "Приволжский" - просят постановление апелляционной инстанции отменить, оставить в силе решение.

При этом заявители указывают, что на собрании рассматривался вопрос о приведении устава в соответствие с действующим законодательством, а не о принятии устава в новой редакции, изменений в устав не вносилось. Кроме того, на собрании 13.11.2009 никакого решения относительно утверждения устава в новой редакции принято не было. Права истцов не нарушены, поскольку устав был только приведен в соответствие с действующим законодательством.

Кроме того, заявитель считают ошибочным вывод суда апелляционной инстанции о том, что истцами не пропущен срок исковой давности, установленный статьей 43 Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ.

Терентьев А.В. и Афанасьев В.А. также указывают, что не были извещены о времени и месте рассмотрения дела в апелляционной инстанции.

Проверив законность решения и постановления в соответствии со статьями 274, 286 АПК РФ, суд кассационной инстанции приходит к выводу о необходимости их отмены и направления дела на новое рассмотрение в Арбитражный суд Самарской области.

Как видно из материалов дела, участниками ООО ТТЦ "Приволжский" согласно учредительному договору от 10.12.2007 по настоящее время являются ООО "ТАВ ЭКСПОРТ ИМПОРТ" с долей уставного капитала 50%, Терентьев А.В. с долей 15%, Афанасьев В.А. с долей 14%, Федоров С.Ю. с долей 14% и Корнев О.А. с долей 7% уставного капитала (т. 1, л.д. 9-18, 99-117, т. 2, л.д. 26-27).

В связи с принятием Закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ и возложением на общества обязанности не позднее 01.01.2010 привести свои уставы в соответствие с положениями принятого закона общество 14.10.2009 направило в адреса своих участников уведомления о созыве внеочередного общего собрания участников общества на 13.11.2009 с повесткой дня "Принятие устава ООО ТТЦ "Приволжский" в новой редакции, в связи с вступлением в силу Закона N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты"" (т. 5, л.д. 64-67).

26.10.2009 Федоров С.Ю. обратился к обществу с предложением включить в повестку дня собрания, проведение которого было намечено на 13.11.2009, дополнительный вопрос об избрании ревизором общества Корнева О.А. (т. 5, л.д. 121), а Корнев О.А. просил также включить в повестку дня собрания дополнительный вопрос о внесении изменений в устав ООО ТТЦ "Приволжский " (т. 5, л.д. 122).

Как следует из материалов дела, предложенные истцами дополнительные вопросы были включены в повестку дня собрания 13.11.2009 за N 2 и N 3 соответственно.

13.11.2009 состоялось внеочередное общее собрание участников общества, на котором присутствовали все его участники, что не оспаривается сторонами.

В томе 1 на листе дела 86 имеется протокол N 15 внеочередного общего собрания участников ООО ТТЦ "Приволжский" от 13.11.2009.

По первому вопросу повестки дня - принятие устава ООО ТТЦ "Приволжский" в новой редакции, в связи с вступлением в силу Закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ в протоколе отражены следующие итоги голосования:

"За" - 79% голосов (TAV EXPORT IMPORT, spol.s.r.o. Жижко А.В., Терентьев А.В., Афанасьев В.А.),

"Против" - 21% голосов (Федоров С.Ю., Корнев О.А.),

"Воздержались" - 0.

Большинством голосов решение о приведении устава в соответствие с Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ) проходит.

Поручить Роттенбергу А.Н. зарегистрировать устав в Инспекции Федеральной налоговой службы по Промышленному району г. Самара".

В томе 1 на листе дела 88-92 имеются бюллетени для голосования, подтверждающие указанные в протоколе итоги голосования.

На основании указанного протокола, представленного руководителем ООО ТТЦ "Приволжский" Роттенбергом А.Н. вместе с уставом общества в новой редакции на государственную регистрацию, ИФНС России по Промышленному району г. Самары приняла решение от 02.12.2009 N 5527 о государственной регистрации внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, связанных с внесением изменений в учредительные документы (т. 4, л.д. 98). На основании данного решения регистрирующего органа в ЕГРЮЛ в отношении общества была внесена соответствующая запись за государственным регистрационным номером 2096319191153.

Суд апелляционной инстанции, исследовав указанные материалы дела, пришел к правильному выводу о том, что решение по первому вопросу повестки дня внеочередного общего собрания участников общества от 13.11.2009 было принято в нарушение абзаца 3 пункта 8 статьи 37 Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ и пункта 8 статьи 34 устава ООО ТТЦ "Приволжский" большинством голосов, тогда как в соответствии с указанными нормами решение об изменении устава общества должно было быть принято участниками общества единогласно.

Однако суд апелляционной инстанции ошибочно сделал вывод о том, что решение принято в отсутствие кворума.

Кворум, то есть необходимое количество голосов для принятия решения, на собрании имелся, поскольку все участники общества на собрании присутствовали.

В этой связи пункт 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" судом апелляционной инстанции применен ошибочно.

В соответствии с пунктом 1 статьи 43 Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Таким образом, в предмет доказывания в данном случае входит нарушение принятым решением общего собрания прав и законных интересов участника общества.

Судами как первой так и апелляционной инстанций не дана какая-либо оценка доводам истцов о нарушении их прав и законных интересов в результате принятия новой редакции устава, изложенным в объяснениях и приложенным к ним сравнительных таблицах (т. 5, л.д. 1-13).

Не дана судами надлежащая оценка и установленному ими обстоятельству, что новая редакция устава, прошедшая государственную регистрацию, не соответствует проекту устава, направленному обществом участникам вместе с уведомлениями о проведении общего собрания от 13.11.2009.

Суд апелляционной инстанции сделал вывод о том, что права истцов нарушены исполнением решения общего собрания от 13.11.2009, а именно, внесением изменений в учредительные документы. Однако суд не указал, каким образом само решение общего собрания от 13.11.2009 нарушает права и законные интересы истцов.

Доводы заявителей кассационной жалобы о том, что на общем собрании от 13.11.2009 изменения в устав не вносились, а лишь утверждалась новая редакция устава, приведенная в соответствии с действующим законодательством, являются несостоятельными, поскольку принятие новой редакции устава и приведение его в соответствие с действующим законодательством и есть ни что иное как изменение устава.

Доводы кассационных жалоб о том, что суды необоснованно отказали в применении срока исковой давности, предусмотренного пунктом 4 статьи 43 Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ, не могут быть приняты во внимание.

Судами обеих инстанций установлено, что общество свою обязанность по направлению участникам протокола общего собрания от 13.11.2009 не исполнило, на собрании решение по первому вопросу повестки дня озвучено не было, следовательно, у истцов не имелось возможности узнать о содержании принятых решений в той редакции, как они были изложены в протоколе от 13.11.2009 N 15. Таким образом, в отношении истцов следует применять двухмесячный срок исковой давности с того момента, когда им стало известно о нарушении своего права.

Доводы истцов о том, что о содержании протокола Корневу О.А. стало известно при получении копии протокола от 13.11.2009 N 15, направленного обществом при письме от 06.10.2010 исх. N 209, а Федорову С.Ю. - при получении 23.09.2010 выписки из протокола от 13.11.2009 в ИФНС России по Промышленному району г. Самара на основании запроса от 15.09.2010, ответчиками не опровергнуты.

Исковые заявления были поданы в суд Федоровым С.Ю. и Корневым О.А. 31.08.2010 и 24.09.2010 соответственно, когда им стало известно о произведенной регистрирующим органом государственной регистрации новой редакции устава общества. Как утверждает Федоров С.Ю., ему об этом стало известно из полученной им выписки из ЕГРЮЛ от 04.08.2010 N 9193 (т. 1, л.д. 9-18). Корнев О.А. свидетельствует о том, что факт такой регистрации стал ему известен 27.07.2010 при ознакомлении с материалами дела N А55-6057/2010.

Данные утверждения истцов ответчиками также не опровергнуты.

В этой связи суды пришли к правильному выводу о том, что срок исковой давности не пропущен.

Доводы заявителей Терентьева А.В. и Афанасьева В.А. о ненадлежащем их извещении о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции опровергаются уведомлениями органа связи о невручении направленных в их адрес определений о назначении дела судом апелляционной инстанции к судебному разбирательству в связи с истечением срока хранения (т. 6, л.д. 159, 161).

В силу пункта 2 части 2 статьи 123 АПК РФ Терентьев А.В. и Афанасьев В.А. считаются надлежаще извещенными о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции.

Исходя из изложенного, решение и постановление подлежат отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд Самарской области, в ходе которого суду следует устранить отмеченные нарушения и рассмотреть спор с соблюдением норм материального и процессуального права.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 287, статьями 286, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Самарской области от 22.04.2011 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2011 по делу N А55-18930/2010 отменить, направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Самарской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Ф.Г. Аглиуллина

Судьи

М.А. Савкина Е.В. Богданова