Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 30 октября 2012 г. N Ф06-7032/12 по делу N А57-2956/2009

г. Казань

30 октября 2012 г.

Дело N А57-2956/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 23 октября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 октября 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Нафиковой Р.А.,

судей Александрова В.В., Нагимуллина И.Р.,

при участии представителей:

истца - (воинская часть 25623 Министерства обороны Российской Федерации) Черновой А.А. (доверенность от 09.02.2012), (Министерство обороны Российской Федерации) Шаргаевой Н.В. (доверенность от 16.06.2012 N 207/445д),

ответчика - (открытое акционерное общество "Тантал") Иванкова В.М. (доверенность от 11.01.2012),

в отсутствие:

ответчика - (открытое акционерное общество Инвестиционная компания "Файнкор-инвест") извещено надлежащим образом,

третьих лиц - извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Тантал"

на решение Арбитражного суда Саратовской области от 14.02.2012 (судья Николаева Л.М.) и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2012 (председательствующий судья Волкова Т.В., судьи Клочкова Н.А., Никитин А.Ю.)

по делу N А57-2956/2009

по исковому заявлению Министерства обороны Российской Федерации, г. Саратов, воинской части 25623 Министерства обороны Российской Федерации, г. Саратов (ОГРН 1026403042038, ИНН 6454064542) к открытому акционерному обществу "Тантал", г. Саратов (ОГРН 1026403042038, ИНН 6453011530) и открытому акционерному обществу Инвестиционная компания "Файнкор-инвест", г. Москва (ОГРН 1037739702901, ИНН 7705134729) о признании недействительными договоров, применении последствий недействительности сделок, с участием третьих лиц: Котова Н.Н., Даниленко М.К., Графова Д.А., Графовой М.А., Дарюшиной З.Г., Арсеновой Е.В., Демкина Н.В., Мухаметшина Р.Н., Лапеева Д.Н., Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Саратовской области, г. Саратов,

УСТАНОВИЛ:

Войсковая часть 25623 обратилась в Арбитражный суд Саратовской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к открытому акционерному обществу "Тантал" (далее - ОАО "Тантал"), открытому акционерному обществу ИК "Файнкор-инвест" (далее - ОАО ИК "Файнкор-инвест", о признании недействительным договора ипотеки от 17.03.2003, а также договора об отступном от 27.10.2003, заключенных между открытым акционерным обществом Инвестиционная компания "Файнкор-инвест" и открытым акционерным обществом "Тантал".

Кроме того, войсковая часть 25623 просила признать право федеральной собственности на 10 квартир, расположенных по адресу: г. Саратов, пр. 50 лет Октября, дом N 8, а именно: 35, 42, 18, 60, 71, 74,76, 80, 83, 94. Признать право оперативного управления войсковой части 25623 Министерства обороны Российской Федерации на вышеуказанные квартиры.

Определением суда от 27.10.2010 в качестве соистца привлечено Министерство Обороны Российской Федерации, которое обратилось в суд с исковым требованием о признании недействительным договора ипотеки от 17.03.2003, признании недействительным договора об отступном от 27.10.2003, применении последствий недействительности ничтожной сделки, признании права федеральной собственности на долю в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством дом N 8 по адресу пр. 50 лет Октября г. Саратова, представляющую собой жилые помещения общей площадью 2277,92 кв.м в дальнейшем приходящиеся на квартиры: однокомнатные N 7, 16, 19, 30, 35, 44, 47, 49, 58, 63, 72, 22, 75, 86, 91, 100, 110, 112, 114; двухкомнатные N 15, 29, 32, 43, 46, 57, 71, 74, 85, 88, 109,113; трехкомнатные N 6, 17, 31, 45, 48, 59, 62, 73, 76, 87, 90, 101, 115, 11, а всего 46 квартир.

Прекратить право общей долевой собственности ОАО ИК "Файнкор- Инвест" в части доли, соответствующей 46 квартирам общей площадью 2277, 92 кв.м в доме N 8 по пр. 50 лет Октября г. Саратова.

Решением арбитражного суда Саратовской области от 03.12.2010 принят отказ Войсковой части 25623 от части исковых требований и прекращено производство по делу в части требований:

о признании права собственности войсковой части 25623 на долю 642/10000 в праве общей долевой собственности представляющую собой жилые помещения общей площадью 537,36 кв.м и в дальнейшем приходящуюся на квартиры:

однокомнатная N 35 на 6 этаже, общей площадью 36,36 кв. м,

однокомнатная N 42 на 7 этаже, общей площадью 36,36 кв. м,

двухкомнатная N 18 на 4 этаже, общей площадью 52 кв. м,

двухкомнатная N 60 на 10 этаже, общей площадью 52 кв. м,

двухкомнатная N 71 на 11 этаже, общей площадью 52 кв. м,

двухкомнатная N 74 на 12 этаже, общей площадью 52 кв. м,

трехкомнатная N 76 на 12 этаже, общей площадью 64,16 кв. м,

трехкомнатная N 80 на 12 этаже, общей площадью 64,16 кв. м,

трехкомнатная N 83 на 13 этаже, общей площадью 64,16 кв. м,

трехкомнатная N 94 на 14 этаже, общей площадью 64,16 кв. м.,

о прекращении права общей долевой собственности ОАО ИК "Файнкор-Инвест" на 642/10000.

Прекращено производство по делу в части квартир 35, 43, 71, 74, 76 в связи с мировым соглашением, согласно которого ОАО "Тантал" передает войсковой части 25623 следующие квартиры в доме N 8 по проспекту 50 лет Октября г. Саратова: N 35, 43, 18, 60, 71, 74, 76, 80, 83, 94.

Войсковой части 25623 и Министерству обороны Российской Федерации в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2011 решение суда первой инстанции в части взыскания с Министерства обороны Российской Федерации 10 000 руб. государственной пошлины в доход федерального бюджета отменено, в остальной части принятый судебный акт оставлен без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 19.08.2011 по настоящему делу судебные акты в части прекращения производства по делу в связи с заключением мирового соглашения, а также в части отказа в иске Министерству обороны Российской Федерации, войсковой части 25623 Министерства обороны Российской Федерации отменены. Дело в отмененной части направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Саратовской области.

Отменяя судебные акты, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа указал, что при принятии судебных актов не приняты во внимание положения пункта 1 статьи 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) и разъяснения, содержащиеся в пункте 3 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.07.2000 N 56. Судом не исследовался вопрос о финансировании строительства спорного дома.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 14.02.2012, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2012, признан недействительным договор ипотеки от 17.03.2003, заключенный между открытым акционерным обществом Инвестиционная компания "Файнкор-инвест" и открытым акционерным обществом "Тантал" и договор об отступном от 27.10.2003, заключенный между открытым акционерным обществом Инвестиционная компания "Файнкор-инвест" и открытым акционерным обществом "Тантал", признано право федеральной собственности на 10 квартир, расположенных по адресу: г. Саратов, пр. 50 лет Октября, дом N 8, а именно: N 35, 42, 18, 60, 71, 74,76, 80, 83, 94, а также право оперативного управления войсковой части 25623 Министерства обороны Российской Федерации на 10 квартир, расположенных по адресу: г. Саратов, пр. 50 лет Октября, дом N 8, а именно: N 35, 42, 18, 60, 71, 74,76, 80, 83, 94.

В остальной части отказано.

В кассационной жалобе ответчик просит состоявшиеся судебные акты отменить, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении заявленных исковых требованиях отказать.

Заявитель кассационной жалобы указывает на нарушение норм материального и процессуального права при принятии обжалуемых судебных актов.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы кассационной жалобы в полном объеме.

Представители истцов просили оставить судебные акты без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в судебное заседание представителей не направили, кассационная жалоба рассмотрена в их отсутствие.

В судебном заседании 18.10.2012 был объявлен перерыв до 13 часов 50 минут 23.10.2012 в порядке, предусмотренном статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, после окончания которого, судебное заседание было продолжено в том же составе суда.

Проверив в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалуемых судебных актов, изучив материалы дела и доводы кассационной жалобы, заслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции не находит основания для их отмены.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 28.04.1993 между МП "Эклектика" и войсковой частью 52605 заключен договор N 1 о долевом участии в строительстве жилого дома, по условиям которого войсковая часть обязалась произвести финансирование строительства 115-ти квартирного жилого дома N 8 по пр. 50 лет Октября в Кировском районе г. Саратова.

В связи с расформированием войсковой части 52605, 27.03.1994 был заключен договор переуступки права требования, на основании которого обязательства, принятые на себя войсковой частью по договору от 28.04.1993 N 1, были приняты войсковой частью 25623.

Согласно пункту 2.1 договора от 28.04.1993 N 1 войсковая часть обязалась передать на строительство домов 292,14 миллионов руб.

В силу пункта 3.5 договора МП "Эклектика" по окончании строительства обязалось передать 6605,12 кв.м общей площади в 124-х квартирах (из них 46 квартир в доме N 8).

Функции заказчика строительства жилого дома N 8 по пр. 50 лет Октября в Кировском районе г. Саратова переданы ОАО "Тантал" 30.12.1998.

Войсковая часть 25623 и ОАО "Тантал" 21.06.1998 заключили договор о долевом участии в строительстве монолитных жилых домов N 7, 8 по пр. 50 Лет Октября в Кировском районе г. Саратова, согласно условиям которого, общество является заказчиком завершения строительства домов в соответствии с договором от 30.12.1998 и принимает на себя обязательство по передаче жилья в собственность войсковой части.

Таким образом, войсковая часть является дольщиком в строительстве жилья для уволенных в запас военнослужащих в соответствии с договором от 28.04.1993 N 1 со всеми правами и обязанностями и обязуется произвести финансирование строительства на условиях, предусмотренных данным договором.

ОАО "Тантал" отказалось выделить по завершению строительства войсковой части 25623 квартиры в доме N 8 по пр. 50 лет Октября, согласно вложенным войсковой частью денежным средствам.

В связи с чем, в июне 1999 года войсковая часть 25623 обратилась в Арбитражный суд Саратовской области с иском к ОАО "Тантал" и МП "Эклектика" о признании доли согласно вложенным средствам.

Войсковая часть 25623 и ОАО "Тантал" 21.06.1999 заключили мировое соглашение, утвержденное судом, согласно которому ОАО "Тантал" принимает на себя обязательства по завершению строительства жилых домов N 7, 8 по пр. 50 лет Октября г. Саратова, передаче жилья в собственность войсковой части 25623 и принятию дома в эксплуатацию коммунальными службами г. Саратова. Войсковая часть 25623 обязуется произвести финансирование строительства на условиях, предусмотренных договором от 28.04.1993 N 1.

Стоимость 1 кв.м жилья определяется путем пересчета в ценах 1991 года; фактические дополнительные затраты, связанные с завершением строительства распределяются между всеми дольщиками строительства вышеуказанных домов пропорционально вложенным средствам.

По окончании строительства ОАО "Тантал" передает войсковой части 25623 следующие квартиры в доме N 8 по пр. 50 лет Октября г. Саратова две однокомнатные комнатные квартиры N 35, 42; четыре двухкомнатные квартиры N 18, 60, 71, 74; четыре трехкомнатные квартиры N 76, 80, 83, 94. Всего десять квартир общей площадью 537,36 кв.м.

ОАО ИК "Файнкор-Инвест" (залогодержатель) и ОАО "Тантал" (залогодатель) 17.03.2003 заключили договор ипотеки, по условиям которого залогодатель передает залогодержателю принадлежащей залогодателю объект недвижимости: незавершенный строительством 17-ти этажный жилой дом, общей площадью 8358,2 кв.м, расположенный по адресу: г. Саратов, пр. 50 Лет Октября, д. 8.

Кроме того, ОАО ИК "Файнкор-Инвест" (кредитор) и ОАО "Тантал" (должник) 27.10.2003 заключили договор об отступном, согласно которому обязательства должника перед кредитором по кредитному договору от 25.06.2001 N 01/03 прекращаются в полном объеме предоставлением взамен исполнения отступного в виде передачи в собственность кредитору 95/100 доли, что составляет 7961,02 кв.м в незавершенном строительством жилом доме общей площадью 8358,2 кв.м, расположенном по адресу: г. Саратов, пр. 50 Лет Октября, д. 8.

Войсковая часть 25623, как участник долевого строительства дома N 8 по пр. 50 Лет Октября, о заключении вышеуказанных договоров между ОАО ИК "Файнкор-Инвест" и ОАО "Тантал" извещена не была.

В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 03.10.2005 N 02/070/2005-295 правообладателями незавершенного строительством жилого дома по адресу: г. Саратов, пр. 50 Лет Октября, д. 8 являются ОАО ИК "Файнкор-Инвест" (9432/10000 доли) и ОАО "Тантал" (568/10000 доли), ограничения (обременения) права не зарегистрировано, вид права - общая долевая собственность. Согласно Реестру договоров долевого участия в строительстве дома N 8 по адресу: г. Саратов, пр. 50 Лет Октября войсковая часть 25623 в списке дольщиков строительства не значится.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пункту 3 статьи 7 Закона РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" незавершенные объекты инвестиционной деятельности являются долевой собственностью инвестиционного процесса до момента приемки и оплаты инвестором выполненных работ и услуг.

В силу пунктов 1, 2 статьи 246 ГК РФ распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников.Участник долевой собственности вправе по своему усмотрению продать, подарить, завещать, отдать в залог свою долю либо распорядиться ею иным образом с соблюдением при ее возмездном отчуждении правил, предусмотренных статьей 250 настоящего Кодекса.

В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" участник общей долевой собственности может заложить без согласия других собственников лишь свою долю в праве на общее имущество.

Доказательств того, что истец - войсковая часть 25623 давал согласие на заключение договора ипотеки от 17.03.2003, между ОАО ИК "Файнкор-Инвест" (залогодержатель) и ОАО "Тантал" (залогодатель) и последующего договора об отступном от 27.10.2003 ответчиком не представлено.

Поскольку ответчик не имел права распоряжаться долей имущества истца и передавать её в залог без согласия истца, суд правомерно удовлетворил требования истца о признании недействительным договора ипотеки от 17.03.2003, заключенного между ОАО ИК "Файнкор-инвест" и ОАО "Тантал"; признании недействительным договора об отступном от 27.10.2003, заключенного между ОАО ИК "Файнкор-инвест" и ОАО "Тантал".

Согласно пункту 1 статьи 1041 ГК РФ, по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

В пункте 3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (далее ВАС РФ) от 25.07.2000 N 56 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве" разъяснено, что учреждения и некоммерческие организации не могут быть участниками договора о совместной деятельности только в случае, когда такой договор заключен для осуществления предпринимательской деятельности.

В соответствии с пунктами 4, 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем" при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 ("Купля-продажа"), 37 ("Подряд"), 55 ("Простое товарищество") ГК РФ и т.д.

При рассмотрении споров, связанных с неисполнением договора купли-продажи будущей недвижимой вещи, судам надлежит исходить из следующего.

Продавец в судебном порядке не может быть понужден к совершению действий по приобретению или созданию вещи, подлежащей передаче покупателю в будущем. В то же время покупатель по договору вправе требовать понуждения продавца к исполнению обязательства по передаче недвижимой вещи, являющейся предметом договора (статья 398 ГК РФ). Такой иск подлежит удовлетворению в случае, если суд установит, что спорное имущество имеется в натуре и им владеет ответчик - продавец по договору, право собственности которого, на спорное имущество, зарегистрировано в ЕГРП.

Право собственности ОАО "Тантал" на долю в спорном объекте зарегистрировано в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним в Учреждении юстиции "Саратовская областная регистрационная палата" 13.08.1999 (свидетельство N 110614).

В силу пункта 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.07.2000 N 56 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве", доля в общем имуществе, созданном в результате совместной деятельности, может быть определена пропорционально размеру фактическим вкладам участников договора о совместной деятельности.

Согласно письму от 24.01.2012 N 47 Филиал "Войсковая часть 55753" федерального казенного учреждения "Войсковая часть 22280" подтверждает наличие дебиторской задолженности за ОАО "Тантал" по данным бухгалтерского учета, которая составляет 1 141 632 руб. перед заказчиком - войсковая часть 25623. Документами, подтверждающими перечисление денежных средств по договору долевого участия в жилищном строительстве в период с 1993 года по 1996 года филиал "Войсковая часть 55753" федерального казенного учреждения "Войсковая часть 22280" не располагает, т.к. в связи с положением о войсковом хозяйстве МО РФ (Приказ Министра обороны РФ 2005 года N 200) документы за указанный период уничтожены в установленном порядке (Акт 2010 года N 531).

В подтверждение факта исполнения обязательств по договору, а также условий мирового соглашение, истец представил гарантийное письмо ОАО "Тантал" от 02.11.2001 N 4302, в котором ответчик гарантирует после ввода в эксплуатацию дома предоставление восковой части 25623 следующих квартир: две однокомнатные, четыре двухкомнатные, четыре трехкомнатные квартиры, итого 10 квартир, общей площадью 537,36 кв.м, что свидетельствует об отсутствии задолженности по оплате за указанные квартиры.

Согласно представленным в материалы дела уведомлениям об отсутствии в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 14.11.2011, право собственности на десять спорных квартир ни за кем не зарегистрированы.

В соответствии с пунктом 12 ФЗ РФ "Об обороне" от 31.05.1996 имущество Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов является федеральной собственностью и находится у них на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

ФКУ "Войсковая часть 25623" является учреждением, созданным в соответствии со статьёй 120 ГК РФ Российской Федерацией в лице Министерства обороны Российской Федерации для осуществления управленческих и иных функций некоммерческого характера.

В соответствии со статьёй 299 ГК РФ имущество, приобретенное учреждением по договору или иным основаниям, поступает в оперативное управление учреждения в порядке, установленном ГК РФ, другими законами и иными правовыми актами для приобретения права собственности.

Войсковая часть 25623 является Федеральным казенным учреждением "Войсковая часть 25623". В связи с чем, в признании права собственности ФКУ "Войсковая часть 25623" на квартиры: N N 35, 42, 18, 60, 71, 74, 76, 80, 83, 94 судом правомерно отказано.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства за ФКУ "Войсковая часть 25623" обосновано признано право оперативного управления и право федеральной собственности за Министерством обороны Российской Федерации на вышеуказанные квартиры, расположенные по адресу: г. Саратов, пр. 50 лет Октября, д. 8.

Применительно к указанным обстоятельствам дела суд правомерно не применил последствия недействительности сделки, поскольку невозможно установить конкретную долю в виде 10 квартир, переданную ОАО "Тантал" по договору об ипотеке ОАО ИК "Файнкор-инвест" (пункт 2 статьи 166 ГК РФ).

Кроме того, выводы суда об отказе в удовлетворении исковых требований Министерства обороны Российской Федерации о признании права федеральной собственности на долю в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством дом N 8 по пр. 50 лет Октября г. Саратова (46 квартир); прекращении права общей долевой собственности ОАО ИК "Файнкор-Инвест" в части доли являются обоснованными, поскольку не представлено доказательств финансирования строительства жилых помещений.

Доводы кассационной жалобы являлись рассмотрением суда первой и апелляционной инстанции и подлежат отклонению как несостоятельные, направленные на переоценку имеющихся доказательств и установленных судом обстоятельств, что недопустимо в кассационной инстанции в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Поскольку при принятии обжалуемых судебных актов нормы материального права применены правильно, а нормы процессуального права не нарушены, судебные акты законны и отмене не подлежат.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Саратовской области от 14.02.2012 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2012 по делу N А57-2956/2009 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Р.А. Нафикова

Судьи

В.В. Александров И.Р. Нагимуллин