Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 29 марта 2013 г. N Ф06-1484/13 по делу N А12-12213/2011

г. Казань

29 марта 2013 г.

Дело N А12-12213/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 22 марта 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 марта 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Желаевой М.З.,

судей Ивановой А.Г., Минеевой А.А.,

при участии представителей:

конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Карта" Чирковой Оксаны Николаевны - лично, паспорт,

Сергеева С.Б. - Валова А.В., доверенность от 16.10.2012,

в отсутствие:

иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Карта" Чирковой Оксаны Николаевны, г. Волгоград,

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 01.11.2012 (судья Мигаль А.Н.) и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2012 (председательствующий судья Жаткина С.А., судьи Агибалова Г.И., Грабко О.В.)

по делу N А12-12213/2011

по заявлению конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Карта" Чирковой Оксаны Николаевны, г. Волгоград, о привлечении к субсидиарной ответственности

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Карта", г. Волгоград (ИНН 3445116527, ОГРН 1113443001902),

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Волгоградской области от 01.11.2012 отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Карта" Чирковой Оксаны Николаевны о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Эвентин" (далее - ООО "Эвентин"), Земского Д.Г., Барабарова Н.П., Сергеева С.Б., Бортник В.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам общества с ограниченной ответственностью "Карта" (далее - ООО "Карта") в размере 6 588 324,42 руб.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2012 определение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе конкурсный управляющий ООО "Карта" Чиркова О.Н. просит отменить названные судебные акты как принятые с нарушением норм права.

В заседании кассационной инстанции 19.03.2013 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 11 часов 00 минут 22.03.2013.

Кассационная коллегия, проверив законность обжалованных судебных актов, находит их подлежащими отмене в части.

Как следует из материалов дела, в соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) от 26.10.2011 и протоколом от 22.12.2010 N 1 о слиянии, представленной Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 10 по Волгоградской области (далее - Межрайонная ИФНС России N 10 по Волгоградской области) государственная регистрация ООО "Карта" как юридического лица произведена 04.04.2011. Межрайонной ИФНС России N 10 по Волгоградской области выдано свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ серия 34 N 003651078, юридический адрес ООО "Карта": 400001 г. Волгоград ул. Балахнинская, 4.

Между обществом с ограниченной ответственностью "Агромир Жирновск", обществом с ограниченной ответственностью "Фирма "Лаки Краски", "Электропромснаб", обществом с ограниченной ответственностью "Премиум-Авто", обществом с ограниченной ответственностью "Экспериментатор" 09.06.2010 заключен договор о слиянии перечисленных юридических лиц с переходом всех прав и обязанностей к вновь образуемому ООО "Карта".

Протоколом совместного общего собрания перечисленных юридических лиц от 22.12.2010 N 1 исполнительным органом ООО "Карта" назначено ООО "Эвентин" в лице Бортник В.А., участниками ООО "Карта" являются: Земсков Д.Г., Барабаров Н.П., Сергеев С.Б., Бортник В.А.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ ООО "Эвентин" в лице Бортник В.А исполняло обязанности руководителя должника в период с 04.04.2010.

Из отчета временного управляющего должника следует, что хозяйственная деятельность на предприятии не ведется, работники отсутствуют, бухгалтерская отчетность не ведется и не сдается, с 04.04.2011 структура баланса ООО "Карта" являлась неудовлетворительной в связи с превышением обязательств должника над его имуществом.

Процедура банкротства в отношении ООО "Карта" введена по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ВолгоСпортСтрой" (далее - ООО "ВолгоСпортСтрой"), являющегося изначально кредитором правопредшественника ООО "Фирма "Лаки Краски" и, соответственно, затем ООО "Карта" как правопреемника, на сумму 5 000 000 руб. Сумма кредиторской задолженности ООО "ВолгоСпортСтрой" установлена решением арбитражного суда Волгоградской области от 10.06.2011 по делу N А12-3745/2011, вступившим в законную силу 11.07.2011.

Задолженность образовалась в 2009 г. по договору на выполнение строительно-ремонтных работ по замене сендвич-панелей фасада и кровли торгово-строительного комплекса "Лаки-Краски", заключенного между ООО "Фирма "Лаки Краски" и обществом с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Строй Дизайн", переуступившего задолженность ООО "ВолгоСпортСтрой" по договору уступки права требования от 24.03.2011 N 01.

Договор о слиянии и образовании ООО "Карта" подписан 22.12.2010, 04.04.2011 в ЕГРЮЛ внесена запись о создании юридического лица путем реорганизации в форме слияния - ООО "Карта". Таким образом, ООО "Эвентин" с 04.04.2011 приступило к исполнению обязанности единоличного исполнительного органа.

Передаточный акт от 22.12.2010 ООО "Карта" не содержит сведений о том, что у ООО "Фирма "Лаки Краски" имелась задолженность на сумму 6 500 000 руб. перед ООО "ВолгоСпортСтрой".

Срок для подачи единоличным исполнительным органом должника заявления о несостоятельности истекал 12.08.2012.

В порядке статьи 39 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) заявление ООО "ВолгоСпортСтрой" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Карта" поступило в суд 21.07.2011.

В качестве доказательств наличия у руководителя обязанности по подаче заявления о банкротстве конкурсным управляющим ООО "Карта" представлены документы (письмо налогового органа от 08.11.2011 исходящий номер 10-39/034837, письмо представителя ООО "Эвентин" Бортник В.А., отчет конкурсного управляющего ООО "Карта" от 15.08.2012), из которых следует, что хозяйственная деятельность на предприятии не ведется, работники отсутствуют, бухгалтерская отчетность не ведется и не сдается, то есть с 04.04.2011 структура баланса ООО "Карта" являлась неудовлетворительной.

В силу пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве неподача заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 названного Закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления. При этом субсидиарная ответственность в таких случаях наступает лишь по тем обязательствам должника, которые возникли после истечения срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве.

Таким образом, возможность привлечения лиц, названных в пункте 2 статьи 10 Закона о банкротстве, к субсидиарной ответственности по указанным в данной норме основаниям возникает при наличии совокупности следующих условий: возникновение одного из перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве соответствующего обстоятельства: возникновение обязательств должника, по которым указанные лица привлекаются к субсидиарной ответственности, после истечения срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве.

Договор о слиянии и образовании ООО "Карта" подписан 22.12.2010, 04.04.2011 в ЕГРЮЛ внесена запись о создании юридического лица путем реорганизации в форме слияния - ООО "Карта".

Положения статьи 60 Гражданского кодекса Российской Федерации не исключают права кредитора требовать исполнения обязательств реорганизованного учреждения от юридического лица (универсального правопреемника в силу закона) продолжающего деятельность.

Универсальное правопреемство предполагает передачу всех прав и обязанностей вновь созданному юридическому лицу.

Передаточный акт в силу пункта 1 статьи 59 Гражданского кодекса Российской Федерации должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников.

Отсутствие в передаточном акте от 08.06.2012 сведений о передаче кредиторской задолженности в размере 5 000 000 руб. ООО "Фирма "Лаки Краски" вновь созданному юридическому лицу - ООО "Карта", не свидетельствует о том, что к последнему данное обязательство не перешло.

С момента создания ООО "Карта" у него возникло обязательство по уплате 5 000 000 руб. ООО "ВолгоСпортСтрой".

Данное обязательство возникло после истечения для руководителя должника срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве, основания для привлечения ООО "Эвентин" в лице Бортник В. А. к субсидиарной ответственности отсутствуют.

Согласно пункту 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве, в случае банкротства должника по вине его учредителей (участников), собственника имущества должника - унитарного предприятия или иных лиц, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия, на учредителей (участников) должника или иных лиц в случае недостаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

В соответствии с пунктом 22 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть вторая пункта 3 статьи 56), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями.

Для возложения субсидиарной ответственности по обязательствам должника на учредителя, участника или иных лиц, необходимо установление совокупности условий: наличие права у ответчика давать обязательные указания для должника либо иным образом определять его действия; совершение ответчиком действий, свидетельствующих об использовании такого права и (или) возможности; наличие причинно-следственной связи между использованием ответчиком своих прав и (или) возможностей в отношении должника и действиями (бездействием) должника, повлекшими его несостоятельность (банкротство), при обязательном установлении вины ответчика в банкротстве должника.

Ответственность контролирующих лиц и руководителя должника является гражданско-правовой, в связи с чем возложение на участников общества субсидиарной ответственности осуществляется по правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации. Для привлечения лица к гражданско-правовой ответственности необходимо доказать наличие состава правонарушения, включающего наличие вреда, противоправность поведения причинителя вреда, причинно-следственную связь между противоправным поведением причинителя вреда и наступившим вредом, вину причинителя вреда.

Доведение юридического лица до банкротства, должно являться следствием прямого указания учредителя на совершение действий приведших к несостоятельности юридического лица, например указаний о совершении сделки приведшей к банкротству.

Правомерен вывод суда о недоказанности конкурсным управляющим совокупности условий для привлечения ООО "Эвентин", Земскова Д.Г., Барабарова Н.П., к субсидиарной ответственности.

Вместе с тем судом не дана правовая оценка требованию конкурсного управляющего, заявленному в порядке пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве, предусматривающего ответственность руководителя должника.

Из материалов дела следует, что руководителем должника является Борник В.А., Сергеев С.Б. являлся руководителем ООО Фирма "Лаки Краски".

Кассационная жалоба подлежит удовлетворению в части с направлением дела на новое рассмотрение.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 01.11.2012 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2012 по делу N А12-12213/2011 отменить в части отказа в удовлетворении заявления конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Карта" Чирковой Оксаны Николаевны о привлечении к субсидиарной ответственности Бортник Валентины Александровны, Сергеева Сергея Борисовича по основаниям, предусмотренным пунктом 5 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". В отмененной части обособленный спор направить на новое рассмотрение, в остальной части обжалованные судебные акты оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

М.З. Желаева

Судьи

А.Г. Иванова А.А. Минеева