Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 4 августа 2015 г. N Ф06-25374/15 по делу N А55-5775/2014

г. Казань

04 августа 2015 г.

Дело N А55-5775/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 августа 2015 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Аглиуллиной Ф.Г.,

судей Ивановой А.Г., Минеевой А.А.,

при участии представителей:

общества с ограниченной ответственностью "Фармбокс интернешнл" - Абакарова Шамиля Мамедали оглы, доверенность от 17.12.2014 б/н,

публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" - Сергеевой Ольги Николаевны, доверенность от 03.03.2015 N 1-664,

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Фармбокс интернешнл"

на постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2015 (председательствующий судья Серова Е.А., судьи Радушева О.Н., Селиверстова Н.А.)

по делу N А55-5775/2014

по заявлению открытого акционерного общества "НОМОС-БАНК" о включении требования в реестр требований кредиторов, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "ФАРМБОКС", г. Самара (ИНН: 6311012899, ОГРН: 1026300529045),

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Самарской области от 24.03.2014 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "ФАРМБОКС" (далее - ОАО "ФАРМБОКС").

Определением Арбитражного суда Самарской области от 22.04.2014 в отношении ОАО "ФАРМБОКС" введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Блохин Владимир Сергеевич.

Открытое акционерное общество "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") (далее - ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие", Банк)), с учетом принятых судом уточнений заявленных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением, в котором просило:

1. включить в реестр требований кредиторов должника задолженность по денежным обязательствам в размере 223 862 842,53 руб. как обеспеченные залогом имущества должника, в том числе:

- 220 000 000 руб. - задолженность по основному долгу по договору кредитной линии N КЛ-24/10к от 02.12.2010, договору кредитной линии N КЛ-25/10к от 02.12.2010, договору кредитной линии NКЛ-39/11к от 01.03.2011, договору о возобновляемом кредите N КЛ- 26/10к от 02.12.2010,

- 3 862 842,53 руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 по 15.04.2014 по договору кредитной линии N КЛ-24/10к от 02.12.2010, договору кредитной линии N КЛ-25/10К от 02.12.2010, договору кредитной линии NКЛ-39/11к от 01.03.2011, договору о возобновляемом кредите N КЛ-26/10к от 02.12.2010;

2. включить в реестр требований кредиторов должника задолженность в размере 4 840 678 руб., в том числе:

-4 840 678 руб. - задолженность по основному долгу по кредитному договору N 3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014;

3. включить в реестр требований кредиторов должника задолженность в размере 27 904 руб., в том числе:

- 500 руб. - сумма задолженности по абонентской плате за пользование системой "Мобильное рабочее место (Windows-Internet) за апрель 2014 г.;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за выдачу выписки по счету по договору расчетному счета N 2314 с 01/03/2014 по 31/03/2014;

- 500 руб. - сумма задолженности по абонентской плате за пользование системой "Мобильное рабочее место (Windows-Internet) за март 2014 г.;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета N 2314 с 01/02/2014 по 28/02/2014;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета N 2314 с 01/12/2013 по 31 /12/2013;

-500 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета N 2314 с 01/11/2013 по 30/11/2013;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета N 2314 с 01/08/2013 по 31/08/2013;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам за ведение рублевого счета по договору расчетного счета N 2314 с 01/08/2013 по 31/08/2013;

- 20 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за электронные внутрирегиональные и межрегиональные платежи по системе "Клиент-Банк" за период с 23/08/2013 по 23/08/2013;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета N 2314 с 01/07/2013 по 31/07/2013;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за ведение рублевого счета по договору расчетного счета N 2314 с 01/07/2013 по 31/07/2013;

- 40 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за электронные внутрирегиональные платежи и межрегиональные платежи, направленные по системе "Клиент-Банк" за период с 08/07/2013 по 08/07/2013;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам за ведение рублевого счета по договору расчетного счету N 2314 с 01/06/2013 по 30/06/2013;

- 20 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за электронные внутрирегиональные и межрегиональные платежи, направленные по системе Клиент-Банк" за период с 26/06/2013 по 26/06/2013;

- 40 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за электронные внутрирегиональные платежи и межрегиональные платежи, направленные по системе "Клиент-Банк" за период с21/06/2013 по21/06/2013;

- 40 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за электронные внутрирегиональные платежи и межрегиональные платежи, направленные по системе "Клиент-Банк" за период с 20/06/2013 по 20/06/2013;

- 500 руб. - сумма задолженности по абонентской плате за пользование системой "Мобильное рабочее место (Windows-Internet) за июнь 2013 г.;

- 21 744 руб. - сумма комиссии за выдачу наличных по чеку N 7457163 от 20.06.2013 по тарифам Банка.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 04.08.2014 к участию в рассмотрении требования кредитора ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") в качестве заинтересованных лиц привлечены поручители Ежков Владимир Николаевич, общество с ограниченной ответственностью "Техсервис-33", общество с ограниченной ответственностью "Фармбокс интернешнл".

Определением Арбитражного суда Самарской области от 21.10.2014 к участию в рассмотрении требования кредитора ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") в качестве заинтересованного лица привлечено общество с ограниченной ответственностью "Симбирск Фарм".

В судебном заседании представитель ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") с учетом ранее заявленных уточнений от 14.10.2014, заявленные требования поддержал, просил:

1. включить в реестр требований кредиторов должника задолженность по денежным обязательствам в размере 223 774 965,83 руб. как обеспеченные залогом имущества должника, в том числе:

- 220 000 000 руб. - задолженность по основному долгу по договору кредитной линии N КЛ- 24/10к от 02.12.2010, по договору кредитной линии N КЛ-25/10к от 02.12.2010, по договору кредитной линии NКЛ-39/11к от 01.03.2011, по договору о возобновляемом кредите N КЛ- 26/10к от 02.12.2010,

- 3 774 965,83 руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 г. по 15.04.2014 по договору кредитной линии N КЛ-24/10к от 02.12.2010, по договору кредитной линии N КЛ-25/10К от 02.12.2010, по договору кредитной линии NКЛ-39/11к от 01.03.2011, по договору о возобновляемом кредите N КЛ-26/10к от 02.12.2010;

2. включить в реестр требований кредиторов должника задолженность в размере 4 840 678 руб. по основному долгу по кредитному договору N 3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014;

3. включить в реестр требований кредиторов должника задолженность в размере 27 904 руб. - сумма комиссии и задолженность по абонентской плате.

Уточнения приняты судом в порядке статьи 49 АПК РФ.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 29.12.2014 требования ПАО Банк "ФК Открытие" удовлетворены частично, в реестр требований кредиторов ОАО "ФАРМБОКС" включены требования: в размере 140 000 000 руб. - задолженность по основному долгу и 2 313 048,02 руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 по 15.04.2014 по договорам кредитной линии N КЛ- 24/10к от 02.12.2010, N КЛ-39/11к от 01.03.2011, N КЛ-26/10к от 02.12.2010, в состав требований кредиторов третьей очереди как обеспеченные залогом имущества должника; в размере 4 840 678 руб. - задолженность по основному долгу по кредитному договору N3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014 в состав требований кредиторов третьей очереди; в размере 27 904 руб. - сумма комиссии и задолженность по абонентской плате, в состав требований кредиторов третьей очереди; в удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Отказывая в удовлетворении части требований о включении в реестр 81 430 136,99 руб. как обеспеченных залогом имущества должника, основанных на договоре поручительства N П-25/10к от 02.12.2010, договоре об ипотеке (залоге недвижимости) N И- 25/10к-1 от 19.01.2011 и договоре о залоге N З-25/10к-1 от 31.05.2011, заключенных в обеспечении исполнении обязательств ООО "Фармбокс интернешнл" по кредитному договору N КЛ- 25/10К от 02.12.2010, суд первой инстанции исходил из ничтожности в силу статьи 10, статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) договора поручительства N П-25/10к от 02.12.2010, поскольку в результате его заключения должник не получил какой-либо имущественной выгоды и необоснованно увеличил размер своих долговых обязательств.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2015 определение Арбитражного суда Самарской области от 29.12.2014 отменено в части отказа во включении в реестр требований кредиторов 81 430 136,99 рублей как обеспеченных залогом имущества ОАО "ФАРМБОКС", заложенного по договору об ипотеке N И-25/10к-1 от 19.01.2011 и договору о залоге N З- 25/10к-2 от 31.05.2011.

В отмененной части принят новый судебный акт, которым заявление ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") о включении требования в реестр требований кредиторов - удовлетворено.

Включено в реестр требований кредиторов ОАО "ФАРМБОКС" требование ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие"):

-в размере 220 000 000 руб. - задолженность по основному долгу и 3 774 965,83 руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 по 15.04.2014 по договорам кредитной линии N КЛ-24/10к от 02.12.2010, N КЛ-39/11к от 01.03.2011, N КЛ-26/10к от 02.12.2010, NКЛ-25/10к от 02.12.2010 в состав требований кредиторов третьей очереди как обеспеченных залогом имущества должника, по договору залога имущества NЗ-26/10к-1 от 31.05.2011, по договору об ипотеке NИ-26/10к-1 от 09.02.2011, по договору об ипотеке NИ-24/10к-1 от 17.12.2010, по договору залога имущества N3-24/10к-2 от 31.05.2011, по договору об ипотеке NИ-39/11к-1 от 04.03.2011, по договору залога имущества NЗ-39/11к-1 от 31.05.2011, по договору об ипотеке NИ-25/10к-1 от 19.01.2011 и по договору о залоге NЗ-25/10к-2 от 31.05.2011;

-в размере 4 840 678 руб. - задолженность по основному долгу по кредитному договору N 3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014, в состав требований кредиторов третьей очереди;

- в размере 27 904 руб. - сумма комиссии и задолженность по абонентской плате, в состав требований кредиторов третьей очереди.

Постановление мотивировано тем, что требования заявителя основаны не только на договоре поручительства, но и на договорах об ипотеке N И- 25/10к-1 от 19.01.2011 и о залоге N З-25/10к-2 от 31.05.2011. При этом заявитель просил включить его требования как обеспеченные залогом имущества должника.

Таким образом, оценке подлежат требования Банка, основанные на вышеуказанных договорах залога.

Доказательств злоупотребления со стороны Банка по заключению договоров залога суду не представлено.

Ограничение числа поручителей или залогодателей по одному и тому же основному обязательству главой 23 ГК РФ не предусмотрено. Наличие нескольких поручителей или залогодателей не является безусловным основанием для вывода о злоупотреблении правом со стороны кредитора.

В кассационной жалобе ООО "Фармбокс Интернейшенл" просит постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2015 отменить, определение Арбитражного суда Самарской области от 29.12.2014 оставить без изменения.

При этом заявитель указывает, что суд первой инстанции обоснованно не принял во внимание требования Банка, основанные на договорах залога, в связи с тем, что первоначальное заявление ПАО Банк "ФК Открытие" их не содержало. Изменив в письменных уточнениях заявленные требования о включении в реестр требований кредиторов не как кредитора исходя из договоров поручительства, а как кредиторов исходя их заключенного договора залога И-25/10к-1 от 19.01.2011, Банк изменил одновременно основании и предмет заявленных требований, что в силу статьи 49 АПК РФ не допустимо.

Кроме того, в производстве Арбитражного суда Самарской области находится арбитражное дело N А55-27998/2014, предметом которого является признание недействительным договора ипотеки N И-25/10к-1 от 19.01.2011.

До принятия постановления судом кассационной инстанции был объявлен перерыв в заседании 23.07.2015 до 09 часов 30 минут 30.07.2015 в соответствии со статьей 163 АПК РФ.

Проверив законность определения Арбитражного суда Самарской области от 29.12.2014 и постановления Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2015 в соответствии со статьями 284, 286, 290 АПК РФ, суд кассационной инстанции приходит к выводу о необходимости их отмены в части требования о включении в реестр требований кредиторов 81 430 136,99 руб. как обеспеченных залогом имущества ОАО "ФАРМБОКС", заложенного по договору об ипотеке N И-25/10к-1 от 19.01.2011 и договору о залоге N 3-25/10к-2 от 31.05.2011, с направлением обособленного спора в отмененной части на новое рассмотрение в Арбитражный суд Самарской области.

В соответствии с частью 1 статьи 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация обязуются предоставить денежные средства заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

В соответствии с абзацем 6 пункта 4 статьи 134 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 Закона о банкротстве.

В соответствии с условиями договора кредитной линии N КЛ-24/10к от 02.12.2010, в редакции дополнительных соглашений N1 от 11.02.2011, N2 от 25.03.2011, N3 от 31.05.2011, N4 от 29.12.2012, N5 от 01.02.2013, N6 от 28.02.2013, N7 от 19.04.2013, N8 от 26.06.2013, N9 от 08.07.2013, N10 от 17.07.2013, N11 от 06.08.2013, N12 от 04.10.2013, ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") обязалось предоставить ОАО "ФАРМБОКС" денежные средства в виде кредитной линии с лимитом выдачи на сумму 85 000 000 руб. на срок с 02.12.2010 по 23.11.2015, включительно, с начислением процентов за пользование кредитом из расчета:

-в период с 02.12.2010 до момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.22 Кредитного договора из расчета 15% годовых;

-в период с момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.22 кредитного договора из расчета 13% годовых;

-в период с момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.16 кредитного договора из расчета 12,5% годовых, ОАО "ФАРМБОКС" обязалось возвратить полученную денежную сумму, уплатить проценты на нее.

Из содержания статей 807, 808 ГК РФ следует, что договор займа является реальной сделкой и считается заключенным с момента передачи денег или других вещей. Таким образом, предметом доказывания по настоящему требованию является факт предоставления заемщику денежных средств в соответствии с условиями заключенного договора.

В соответствии с пунктом 2.1 кредитного договора кредит был предоставлен траншами путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика N 40702810901400231401, открытый в Операционном офисе "Самарский" Нижегородского филиала "НОМОС-БАНКа" (ОАО) платежными поручениями от 02.12.2010 N 0269 на сумму 4 500 000 руб., N 0271, N 0273, N 0275, N 0277, N 0279, N 0281, N 0283, N 0285, N 0287, N 0289, N 0291, N 0293, N 0295, N 0297, N 0299, N 0301, N 0303, N 0305, N 0307, N 0309, N 0311, N 0313, N 0315, N 0317, N 0319, N 0321, N 0323, N 0325, N 0327, N 0329, N 0331, N 0333, N 0335, N 0337, N 0339, каждое из которых на сумму 2 300 000 руб.

В обеспечение исполнения обязательств по договору кредитной линии N КЛ- 24/10к от 02.12.2010 между Банком и ОАО "ФАРМБОКС" были заключены:

1.Договор об ипотеке (залоге недвижимости) N И-24/10к-1 от 17.12.2010, в соответствии с условиями которого ОАО "ФАРМБОКС" передало в залог Банку следующее недвижимое имущество:

- нежилое здание, котельная, расположенное по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33, общей площадью 60,20 кв. м, этажность 1, Литера М, государственный учетный номер (кадастровый номер) 63:01:0116001:1152:17,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 95,00 кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1167 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33,

- нежилое помещение, назначение: нежилое помещение, расположенное по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33, общей площадью 6060,40кв.м., 1 этаж поз. N 45-49,51-54,56-67,70,73-78,85-94,95-102, 2 этаж поз. N 27-35,37-46,48-58,60,61,74-89, 3 этаж поз. N 38-51,63-72, 4 этаж поз. N 19- 26,62-65,80-82, цокольный этаж поз. N54,59-71,76-77,79-103, технический этаж поз. N16,19-23,25-30, государственный учетный номер (кадастровый номер) 63:01:0116001:0:3/4,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 2411кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1174 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 3 861 кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1175 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33.

2. Договор залога имущества N З-24/10к-2 от 31.05.2011 в редакции дополнительных соглашений N 1 от 29.12.2012, N 2 от 19.04.2012, N 3 от 08.07.2013, N 4 от 16.02.2013, N 5 от 04.10.2013, N 6 от 27.02.2013, в соответствии с условиями которого ОАО "ФАРМБОКС" передало в залог Банку имущество: котел RIELLO RTQ 1000, газовую рампу MBD 420 CTD, газовую горелку RS130 t.c, антивибрационную вставку GA50, котел RIELLO RTQ 1000, антивибрационную вставку GA50, газовую горелку RS130 t.c, газовую рампу MBD 420 CTD, общей залоговой стоимостью в размере 315 000 руб.

В соответствии с условиями договора кредитной линии N 3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014 в редакции дополнительного соглашения N1 от 17.02.2014 ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") предоставило ОАО "ФАРМБОКС" денежные средства (кредит) в размере 5 000 000 руб. на срок с 14.02.2014 по 13.08.2014 включительно, с начислением процентов за пользование кредитом из расчета 15% годовых, путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика N40702810401400000161 банковским ордером N1768 от 17.02.2014.

В соответствии с условиями договора кредитной линии N КЛ-39/11к от 01.03.2011 в редакции дополнительных соглашений N1 от 25.03.2011, N2 от 31.05.2011, N3 от 29.12.2012, N4 от 01.02.2013, N5 от 28.02.2013, N6 от 19.04.2013, N7 от 26.06.2013, N8 от 08.07.2013, N9 от 17.07.2013, N10 от 06.08.2013, N11 от 04.10.2013, N12 от 15.11.2013, N13 от 27.02.2014 ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") обязалось предоставить ОАО "ФАРМБОКС" денежные средства в виде кредитной линии с лимитом выдачи на сумму 20 000 000 руб. на срок с 01.03.2011 по 27.02.2016, включительно, с начислением процентов за пользование кредитом из расчета:

- в период с 01.03.2011 до момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.22 кредитного договора из расчета 15% годовых;

- в период с момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.22 Кредитного договора из расчета 13% годовых;

-в период с момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.16 кредитного договора из расчета 12,5% годовых, а ОАО "ФАРМБОКС" обязалось возвратить полученную денежную сумму, уплатить проценты на нее.

В соответствии с пунктом 2.1 кредитного договора кредит был предоставлен траншами путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика N 40702810801400231401 платежными поручениями от 10.03.2011 N 0397 на сумму 575 000 руб. и N 0252, N 0254, N 0261, N 0333, N 0335, N 0337, N 0339, N 0341, N 0343, N 0345, N 0347, N 0349, N 0351, N 0353, N 0355, N 0357, N 0359, N 0361, N 0363, N 0365, N 0367, N 0369, N 0371, N 0373, N 0375, N 0377, N 0379, N 0381, N 0383, N 0385, N 0387, N 0389, N 0391, N 0393, N 0395 каждое из которых на сумму 555 000 руб. В обеспечение исполнения обязательств по договору кредитной линии N КЛ-39/11к от 01.03.2011. между Банком и ОАО "ФАРМБОКС" были заключены договоры:

1. договор об ипотеке (залоге недвижимости) N И-39/11к-1 от 04.03.2011, в соответствии с условиями которого, ОАО "ФАРМБОКС" передало в залог Банку следующее недвижимое имущество:

- нежилое здание, котельная, расположенное по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д. 33, общей площадью 60,20 кв. м, этажность 1, Литера М, государственный учетный номер (кадастровый номер) 63:01:0116001:1152:17,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 95,00 кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1167 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33,

- нежилое помещение, назначение: нежилое помещение, расположенное по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33, общей площадью 6060,40кв.м., 1 этаж поз. N 45-49,51-54,56-67,70,73-78,85-94,95-102, 2 этаж поз. N 27-35,37-46,48-58,60,61,74-89, 3 этаж поз. N 38-51,63-72, 4 этаж поз. N 19- 26,62-65,80-82, цокольный этаж поз. N54,59-71,76-77,79-103, технический этаж поз. N16,19-23,25-30, государственный учетный номер (кадастровый номер) 63:01:0116001:0:3/4,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 2411кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1174 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 3 861кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1175 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33.

2. договор залога имущества N З-39/11к-1 от 31.05.2011 в редакции дополнительных соглашений N 1 от 29.12.2012, N 2 от 19.04.2012, N 3 от 08.06.2013, N 4 от 06.08.2013, N 5 от 04.10.2013, N 6 от 27.02.2013, в соответствии с условиями которого, ОАО "ФАРМБОКС" передало в залог Банку имущество: котел RIELLO RTQ 1000, газовую рампу MBD 420 CTD, газовую горелку RS130 t.c, Антивибрационную вставку GA50, Котел RIELLO RTQ 1000, Антивибрационную вставку GA50, газовую горелку RS130 t.c, газовую рампу MBD 420 CTD, общей залоговой стоимостью в размере 315 000 руб.

В соответствии с условиями договора кредитной линии N КЛ-26/10к от 02.12.2010 в редакции дополнительных соглашений N 1 от 11.02.2011, N 2 от 25.03.2011, N 3 от 31.05.2011, N 4 от 29.12.2012, N 5 от 01.02.2013, N 6 от 28.02.2013, N 7 от 10.04.2013, N 8 от 26.06.2013, N 9 от 08.07.2013, N 10 от l7.07.2013, N 11 от 06.08.2013, N 12 от 04.10.2013, N 13 от 15.11.2013, N 14 от 27.02.2014 ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") обязалось предоставить ОАО "ФАРМБОКС" денежные средства в виде кредитной линии с лимитом выдачи на сумму 35 000 000 руб. на срок с 02.12.2010 по 30.05.2014, включительно, с начислением процентов за пользование кредитом из расчета:

-9,5% годовых по траншам сроком до 90 дней;

-10% годовых по траншам сроком от 91 до 180 дней;

-10,5% годовых по траншам сроком от 181 до 270 дней;

-11% годовых по траншам сроком от 271 до 364 дней, а ОАО "ФАРМБОКС" обязалось возвратить полученную денежную сумму, уплатить проценты на нее.

В соответствии с п. 2.1 кредитного договора кредит был предоставлен траншами путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика N 40702810801400231401 в размере 6 800 000 руб., что подтверждается банковским ордером N 1600717 от 29.03.2012; в размере 9 000 000 руб., что подтверждается банковским ордером N 1789995 от 12.04.2012 г; в размере 3 700 000 руб., что подтверждается банковским ордером N 1931881 от 31.05.2012; в размере 4 300 000 руб., что подтверждается банковским ордером N 160580 от 04.06.2012; в размере 1 000 000 руб., что подтверждается банковским ордером N 2028767 от 08.06.2012; в размере 10 200 000 руб., что подтверждается банковским ордером N 1957201 от 11.2012.

В обеспечение исполнения обязательств по договору кредитной линии N КЛ- 26/10к от 02.12.2010 между банком и ОАО "ФАРМБОКС" были заключены договоры:

1. договор об ипотеке (залоге недвижимости) N И-26/10к-1 от 09.02.2011, в соответствии с условиями которого ОАО "ФАРМБОКС" передало в залог банку следующее недвижимое имущество:

- нежилое здание, котельная, расположенное по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д. 33, общей площадью 60,20 кв. м, этажность 1, Литера М, государственный учетный номер (кадастровый номер) 63:01:0116001:1152:17,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 95,00 кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1167 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33,

- нежилое помещение, назначение: нежилое помещение, расположенное по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33, общей площадью 6060,40кв.м., 1 этаж поз. N 45-49,51-54,56-67,70,73-78,85-94,95-102, 2 этаж поз. N 27-35,37-46,48-58,60,61,74-89, 3 этаж поз. N 38-51,63-72, 4 этаж поз. N 19- 26,62-65,80-82, цокольный этаж поз. N54,59-71,76-77,79-103, технический этаж поз. N16,19-23,25-30, государственный учетный номер (кадастровый номер) 63:01:0116001:0:3/4,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 2411кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1174 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 3 861кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1175 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33.

2. договор залога имущества N З-26/10к-1 от 31.05.2011 в редакции дополнительных соглашений N 1 от 29.12.2012, N 2 от 19.04.2012, N 3 от 08.07.2013, N 4 от 16.02.2013, N 5 от 04.10.2013, N 6 от 27.02.2013, в соответствии с условиями которого, ОАО "ФАРМБОКС" передало в залог Банку имущество: котел RIELLO RTQ 1000, газовую рампу MBD 420 CTD, газовую горелку RS130 t.c, антивибрационную вставку GA50, котел RIELLO RTQ 1000, антивибрационную вставку GA50, газовую горелку RS130 t.c, газовую рампу MBD 420 CTD, общей залоговой стоимостью в размере 315 000 руб.

В силу статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Возврат сумм предоставленных кредитов и уплата процентов за пользование кредитами осуществляется путем списания кредитором с расчетных счетов заемщика без распоряжения заемщика (в безакцептном порядке).

В соответствии с п.3.2.2 указанных выше кредитных договоров, Банк вправе потребовать досрочного погашения полученного кредита вместе с начисленными, но не уплаченными процентами и произвести безакцептное списание с расчетных или валютных счетов заемщика у кредитора и/или других обслуживающих банках, если: любая задолженность заемщика по кредитному договору не оплачена в срок или не стала (или может быть объявлена) подлежащей досрочному взысканию и/или возбуждено дело о признании заемщика (и/или залогодателя, и/или поручителя) несостоятельным (банкротом), судом утвержден арбитражный управляющий для проведения процедур банкротства заемщика (и/или залогодателя, и/или поручителя) или заемщик (и/или залогодатель, и/или поручитель) признан по решению арбитражного суда несостоятельным (банкротом) вследствие его неплатежеспособности.

Как следует из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанций, с 01.04.2014 заемщиком не исполнялись условия кредитных договоров в части уплаты процентов за пользование кредитами за март 2014 года и апрель 2014 года, в результате чего образовалась задолженность:

по договору кредитной линии N КЛ-24/10к от 02.12.2010 в размере 86 553 287,67 руб., в том числе:

-85 000 000,00 - задолженность по основному долгу;

-1 553 287,67 руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 по 15.04.2014,

по договору кредитной линии N 3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014 в размере 5 030 821,92 руб., в том числе:

-5 000 000 руб. - задолженность по основному долгу;

-30 821,92 руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 по 15.04.2014,

по договору кредитной линии N КЛ-39/11к от 01.03.2011 в размере 20 185 993,22 руб., в том числе:

-20 000 000 руб. - задолженность по основному долгу;

-185 993,22 руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 по 15.04.2014,

по договору кредитной линии N КЛ-26/10к от 02.12.2010 в размере 35 661 643,83 руб., в том числе:

-35 000 000 руб. - задолженность по основному долгу;

-661 643,83 руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 по 15.04.2014.

Кроме того 12.10.2010 между ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") и ОАО "ФАРМБОКС" был заключен договор N 2314 расчетного счета юридического лица - резидента РФ в валюте РФ в редакции дополнительного соглашения N б/н о списании денежных средств без дополнительного распоряжения (трехстороннее) от 13.09.2013 к договору РКО, в соответствии с условиями которого, Банк открыл ОАО "ФАРМБОКС" расчетный счет N 0702810901400231401 в российских рублях и обязался принимать и зачислять поступающие на счет денежные средства, выполнять распоряжения ОАО "ФАРМБОКС" о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

В соответствии с пунктом 5.1 договора расчетного счета оплата услуг банка по расчетно-кассовому обслуживанию производилась в соответствии с действующими тарифами Банка, которые считались принятыми клиентом с момента подписания договора расчетного счета, и в дальнейшем могли быть изменены Банком в одностороннем порядке с уведомлением клиента путем помещения новых тарифов на информационном стенде Банка на следующий день после их утверждения.

Также 28.12.2012 между ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") и ОАО "ФАРМБОКС" был заключен договор банковского счета N 198295/14012, в соответствии с условиями которого, Банк открыл ОАО "ФАРМБОКС" расчетный счет N 40702810401400000161 в рублях РФ.

В соответствии с пунктом 2.3 договора банковского счета перечень, стоимость и порядок оплаты услуг и расходов Банка определялись тарифами, являющимися неотъемлемой частью договора, действующими на момент оказания Банком услуги. Оплата банковских услуг и расходов банка (комиссионное вознаграждение банка), а также списание сумм задолженности клиента перед банком, возникающим из договора банковского счета, осуществлялись в валюте счета путем списания банком денежных средств со счета клиента без дополнительного распоряжения клиента, либо с расчетного счета клиента, открытого в банке, в т.ч., в валюте, отличной от валюты счета (заранее данный клиентом акцепт). Комиссионное вознаграждение Банка и прочие расходы, которые взимались в соответствии с тарифами, удерживались в валюте соответствующей операции.

18.10.2010 между ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") и ОАО "ФАРМБОКС" был заключен контракт N 2314 на предоставление услуг дистанционного банковского обслуживания (системы ДБО) юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством порядке частной практикой в редакции дополнительного соглашения от 02.08.2012, в соответствии с условиями которого, Банк предоставлял должнику услуги по осуществлению банковских операций с использованием системы дистанционного банковского обслуживания "Клиент-Банк" в соответствии с заявлением на обслуживание в электронной форме банковских счетов клиента, а клиент обязался принимать и оплачивать эти услуги в соответствии с действующими тарифами Банка. Вышеуказанные услуги согласно пункту 1.2. контракта оказывались клиенту в соответствии с условиями договора банковского счета N 2314 от 12.10.2010. Согласно заявлению на обслуживание в электронной форме банковских счетов клиента от 28.12.2012 по расчетному счету N 40702810401400000161 также оказывались услуги дистанционного банковского обслуживания.

Пунктом 6.2. контракта предусмотрено, что ежемесячная фиксированная абонентская плата за пользование системой ДБО списывается Банком в безакцептном порядке со счета клиента в соответствии с тарифами Банка.

С учетом положения статьи 309 АПК РФ, у должника имеется задолженность по договору расчетного счета и контракту ДБО в размере 27 904 руб., в том числе:

- 500 руб. - сумма задолженности по абонентской плате за пользование системой "Мобильное рабочее место (Windows-Internet) за апрель 2014 г.;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за выдачу выписки по счету по договору расчетному счета N 2314 с 01.03.2014 по 31.03.2014;

- 500 руб. - сумма задолженности по абонентской плате за пользование системой "Мобильное рабочее место (Windows-Internet) за март 2014 г.;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета N 2314 с 01.02.2014 по 28.02.2014;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета N 2314 с 01.12.2013 по 31.12.2013;

-500 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета N 2314 с 01.11.2013 по 30.11.2013;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета N 2314 с 01.08.2013 по 31.08.2013;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам за ведение рублевого счета по договору расчетного счета N 2314 с 01.08.2013 по 31.08.2013;

- 20 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за электронные внутрирегиональные и межрегиональные платежи по системе "Клиент-Банк" за период с 23.08.2013 по 23.08.2013;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета N 2314 с 01.07.2013 по 31.07.2013;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за ведение рублевого счета по договору расчетного счета N 2314 с 01.07.2013 по 31.07.2013;

- 40 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за электронные внутрирегиональные платежи и межрегиональные платежи, направленные по системе "Клиент-Банк" за период с 08.07.2013 по 08.07.2013;

- 500 руб. - сумма комиссии по тарифам за ведение рублевого счета по договору расчетного счету N 2314 с 01.06.2013 по 30.06.2013;

- 20 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за электронные внутрирегиональные и межрегиональные платежи, направленные по системе Клиент-Банк" за период с 26.06.2013 по 26.06.2013;

- 40 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за электронные внутрирегиональные платежи и межрегиональные платежи, направленные по системе "Клиент-Банк" за период с 21.06.2013 по 21.06.2013;

- 40 руб. - сумма комиссии по тарифам Банка за электронные внутрирегиональные платежи и межрегиональные платежи, направленные по системе "Клиент-Банк" за период с 20.06.2013 по 20.06.2013;

- 500 руб. - сумма задолженности по абонентской плате за пользование системой "Мобильное рабочее место (Windows-Internet) за июнь 2013 г.;

- 21 744 руб. - сумма комиссии за выдачу наличных по чеку N 7457163 от 20.06.2013 по тарифам Банка.

Исходя из представленных доказательств и их оценки в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд первой инстанции признал обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника требования ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") в размере: -140 000 000 руб. - задолженность по основному долгу и 2 313 048,02 руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 по 15.04.2014 по договорам кредитной линии N КЛ-24/10к от 02.12.2010, N КЛ-39/11к от 01.03.2011, N КЛ-26/10к от 02.12.2010, в состав требований кредиторов третьей очереди как обеспеченных залогом имущества должника, 4 840 678 руб. - задолженность по основному долгу по кредитному договору N 3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014, в состав требований кредиторов третьей очереди 27 904 руб. - сумма комиссии, в состав требований кредиторов третьей очереди.

Судебные акты в указанной части не оспариваются и подлежат оставлению без изменения.

Кроме того, 02 декабря 2010 между ОАО "НОМОС-БАНК" и ООО "Фармбокс Интернешнл" заключен договор кредитной линии N КЛ-25/10к от 02.12.2010 в редакции дополнительного соглашения N 1 от 11.02.2011, дополнительного соглашения N 2 от 25.03.2011, дополнительного соглашения N 3 от 31.05.2011, дополнительного соглашения N 4 от.2.2012, дополнительного соглашения N 5 от 01.02.2013, дополнительного соглашения N 6 от 28.02.2013, дополнительного соглашения N 7 от 19.04.2013, дополнительного соглашения N 8 от 26.06.2013, дополнительного соглашения N 9 от 08.07.2013, дополнительного соглашения N10 от 17.07.2013, дополнительного соглашения N 11 от 06.08.2013, дополнительного оглашения N 12 от 04.10.2013, дополнительного соглашения N 13 от 15.11.2013, дополнительного соглашения N 14 от 27.02.2014.

В соответствии с пунктом 1 статьи 819 ГК РФ и пунктом 1.1 кредитного договора Банк обязался предоставить заемщику денежные средства в виде кредитной линии с лимитом выдачи на сумму 80 000 000 рублей на срок с 02.12.2010 по 30.11.2015 включительно, с начислением процентов за пользование кредитом из расчета:

- в период с 02.12.2010 до момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.22 кредитного договора из расчета 15 % годовых;

- в период с момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.22 кредитного договора из расчета 13 % годовых;

- в период с момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.16 кредитного договора из расчета 12,5 % годовых, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму, уплатить проценты на нее.

На основании п. 1.2. кредитного договора кредит предоставляется на следующие цели: пополнение оборотных средств.

На основании п. 2.1 кредитного договора кредит предоставляется траншами путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика N 40702810801400231501, открытый в Операционном офисе "Самарский" Нижегородского филиала "НОМОС-БАНКа" (ОАО) в соответствии с письменной заявкой N 1 на получение денежных средств от 02.12.2010.

Кредит был предоставлен заемщику 02.12.2010 путем перечисления денежных средств на указанный счет в соответствии с заявкой N 1 на получение денежных средств от 02.12.2010, что подтверждается платежными поручениями от 02.12.2010 N 0341 на сумму 3 000 000 рублей и NN 0343, 0345, 0347, 0349, 0351, 0353, 0355, 0357, 0359, 0361, 0363, 0365, 0367, 0411, 0369, 0371, 0373, 0375, 0377, 0379, 0381, 0383, 0385, 0387, 0389, 0391, 0393, 0395, 0397, 0399, 0401, 0403, 0405, 0407, 0409, каждое на сумму 2 200 000 рублей, а также выписками по счету заемщика за период с 02.12.2010 по 15.04.2014.

В соответствии с п. 3.2.3 кредитного договора Банк в одностороннем порядке вправе изменить размер процентов за пользование предоставленным кредитом, что и было сделано путем направления 03.06.2011 и 15.11.2013 заемщику письменных уведомлений N 05/2816 и 4ф.7-4/138441/29 соответственно об установлении процентной ставки с 01.05.2011 в размере 12,5 % годовых, а с 01.12.2013 в размере 14,5 % годовых.

Возврат суммы предоставленного кредита и уплата процентов за пользование кредитом осуществляется путем списания в соответствии с указанным ниже графиком кредитором с расчетного счета заемщика N 40702810801400231501, открытого у кредитора (счет для погашения задолженности), на основании расчетных документов кредитора без распоряжения заемщика (в безакцептном порядке). Кредитным договором устанавливался график погашения задолженности.

До 01.04.2014 проценты за пользование кредитом уплачивались ОАО "Фармбокс интернешнл" своевременно и в полном объеме. Однако с 01.03.2014 по 15.04.2014 задолженность по уплате процентов составляет 1 461 917,81 рублей, что подтверждается расчетом задолженности на 15.04.2014, выписками по счету заемщика.

Таким образом, задолженность заемщика по кредиту составляет 81 461 917,81 рублей, в том числе:

-80 000 000 рублей - задолженность по основному долгу;

-1 461 917,81 рублей - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2013 по 15.04.2014;

07.05.2014 ОАО "Фармбокс интернешнл" направлено уведомление за N N 4ф.7-4/70201 с требованием погасить кредит, уплатить проценты по нему и сумму пени в течение 3 банковских дней с момента направления уведомления. Однако до настоящего времени задолженность должником не погашена.

В обеспечение исполнения обязательств по указанному договору кредита Банк и ОАО "ФАРМБОКС" заключили договор об ипотеке (залоге недвижимости) N И-25/10к-1 от 19.01.2011, зарегистрированный Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области 26.01.2011 N регистрации 63-63-01/033/2011-093, в редакции дополнительного соглашения N 1 от 01.07.2011 года, зарегистрированное Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области 21.02.2011 N регистрации 63-63-01/233/2011-169, дополнительного соглашения N 2 от 01.02.2013 Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области 01.04.2013 N регистрации 63-63-01/008/2013-547, дополнительного соглашения N 3 от 06.08.2013 Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области 27.11.2013 N регистрации 63-63-01/588/2013-607, дополнительного соглашения N 4 от 15.11.2013, Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области 30.12.2013 N регистрации 63-63-01/588/2013-615, дополнительного соглашения N 5 от 27.02.2014.

По условиям договора должник передал в обеспечение исполнения обязательств:

- нежилое здание, котельная, расположенное по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33, общей площадью 60,20 кв. м, этажность 1, Литера М, государственный учетный номер (кадастровый номер) 63:01:0116001:1152:17,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 95,00кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1167 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33,

- нежилое помещение, назначение: нежилое помещение, расположенное по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33, общей площадью 6060,40кв.м., 1 этаж поз. N 45-49,51-54,56-67,70,73-78,85-94,95-102, 2 этаж поз. N 27-35,37-46,48-58,60,61,74-89, 3 этаж поз. N 38-51,63-72, 4 этаж поз. N 19- 26,62-65,80-82, цокольный этаж поз. N54,59-71,76-77,79-103, технический этаж поз. N16,19-23,25-30, государственный учетный номер (кадастровый номер) 63:01:0116001:0:3/4,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 2411кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1174 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 3 861кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1175 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33.

Передача в залог вышеуказанного имущества подтверждается Выписками из ЕГРП N 01/009/2011-2"4 от 24.02.2011, N 01/009/2011-277 от 24.02.2011, N 01/009/2011-278 от 24.02.2011, N 01/041/2012-600 от 29.11.2012, N 01/041/2012-599 от 29.11.2012.

Также в обеспечение вышеуказанного договора Банк и ОАО "ФАРМБОКС" заключили договор залога имущества N 3-25/10к-2 от 31.05.2011 в редакции дополнительного соглашения N 1 от 29.12.2012, дополнительного соглашения N 2 от 19.04.2012, дополнительного соглашения N3 от 08.07.2013, дополнительного соглашения N4 от 06.08.2013, дополнительного соглашения N 5 от 04.10.2013, дополнительного соглашения N 6 от 27.02.2013.

В соответствии с п. 1.1. договора залога и приложения N 1 должник ОАО "ФАРМБОКС" передал в залог Банку имущество: котел RIELLO RTQ 1000, газовую рампу MBD 420 CTD, газовую горелку RS130 t.c, антивибрационную вставку GA50, котел RIELLO RTQ 1000, антивибрационную вставку GA50, газовую горелку RS130 t.c, газовую рампу MBD 420 CTD, общей залоговой стоимостью в размере 315 000 руб.

Согласно п. 1.3.2. предмет залога остается у залогодателя. Место хранения предмета залога: котельная, назначение: нежилое здание, этажность 1, литера М, общей площадью 60,20 кв.м., расположенное по адресу: г. Самара, ул. Партизанская, д. 33 и принадлежащее залогодателю на праве собственности.

Из материалов дела также следует, что в обеспечение исполнения обязательств ООО "Фармбокс интернешнл" по кредитному договору N КЛ-25/10К от 02.12.2010, между ОАО "ФАРМБОКС" и ОАО "НОМОС - БАНК" заключен договор поручительства юридического лица N П-25/10к-1 от 02.12.2010 в редакции дополнительного соглашения N 1 от 29.12.2012, дополнительного соглашения N 2 от 19.04.2012, дополнительного соглашения N 3 от 08.07.2013, дополнительного соглашения N 4 от 06.08.2013, дополнительного соглашения N 5 от 04.10.2013, дополнительного соглашения N 6 от 27.02.2013.

В соответствии с условиями договора поручительства N П-25/10к от 02.12.2010 ОАО "ФАРМБОКС" принимает на себя обязательство нести солидарную ответственность вместе с ООО "Фармбокс интернешнл" по кредитному договору N КЛ-25/10к от 02.12.2010.

В связи с тем, что ООО "Фармбокс интернешнл" по кредитному договору N КЛ-25/10к от 02.12.2010 свои обязательства по возврату кредитных средств и процентов прекратило выполнять с 01.04.2014, ОАО "НОМОС-БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие"), воспользовалось своим правом, предусмотренным ст.323, ст.337, ст.ст.349-350 ГК РФ и ст.134, 138 Закона о банкротстве на обращение с требованием о включении в реестр 81 430.136,99 рублей как обеспеченных залогом имущества ОАО "ФАРМБОКС", заложенного по договору об ипотеке NИ- 25/10к-1 от 19.01.2011 и договору о залоге NЗ-25/10к-2 от 31.05.2011.

Отказывая в удовлетворении требований о включении в реестр 81 430.136,99 рублей как обеспеченных залогом имущества ОАО "ФАРМБОКС", суд первой инстанции указал, что в соответствии с условиями договора поручительства N П-25/10к от 02.12.2010 ОАО "ФАРМБОКС" принимало на себя обязательство нести солидарную ответственность вместе с ООО "Фармбокс интернешнл" по кредитному договору N КЛ-25/10к от 02.12.2010, согласно которому ОАО "НОМОС - БАНК" (ПАО Банк "ФК Открытие") предоставило ООО "Фармбокс интернешнл" кредит в размере 80 000 000 руб., под 15% годовых, со сроком возврата 30.11.2015. Обращаясь с заявлением о включении требований в реестр требований кредиторов должника, Банк основывает свои требования на неисполнении ООО "Фармбокс интернешнл" обязательств по кредитному договору, в связи с чем было принято решение о досрочном взыскании предоставленного кредита и процентов по нему, в том числе и с ОАО "ФАРМБОКС" как поручителя.

Вместе с тем, как следует из материалов дела, 02.12.2010 (день заключения договора поручительства) между кредитором и должником был заключен договор о возобновляемом кредите N КЛ-26/10к на сумму 35 000 000 руб. и договор о возобновляемом кредите N КЛ-24/10к на сумму 85 000 000 руб.

В обеспечение исполнения обязательств ООО "Фармбокс интернешнл" по кредитному договору между ОАО "ФАРМБОКС" и Банком был заключен договор об ипотеке (залоге недвижимого имущества) N И-25/10к-1, в соответствии с условиями которого залоговая стоимость переданного по нему имущества составила 147 398 000 руб., то есть полностью погашала предоставленный заемщику кредит в размере 80 000 000 руб. При этом согласно п. 1.3 кредитного договора обязательства ООО "Фармбокс интернешнл" обеспечивались другими договорами об ипотеке, заключенными с третьими лицами (ООО "Техсервис-33").

Более того, между банком и Ежковым Владимиром Николаевичем в обеспечение вышеуказанного кредитного договора был заключен договор поручительства физического лица N П-25/10к-3 от 02.12.2010, в соответствии с условиями которого поручитель несет солидарную ответственность по кредитному обязательству ООО "Фармбокс интернешнл".

В связи с изложенным суд первой инстанции признал, что заключение договора поручительства ухудшало положение ОАО "ФАРМБОКС", поскольку увеличило размер долговых обязательств должника на сумму 80 000 000 руб., в то время как должник 02.12.2010 уже принял на себя обязательства отвечать перед Банком по кредитным договорам, заключенным непосредственно между должником и Банком на сумму 120 000 000 руб., Банк же в своих экономических интересах принял поручительство должника за третье лицо, в то время как по указанному обязательству было предоставлено иное обеспечение, превышающее сумму кредита.

При этом суд первой инстанции указал, что экономическая взаимосвязь между ОАО "ФАРМБОКС" и ООО "Фармбокс интернешнл", выступающим заемщиком по кредитному договору, отсутствует, заключение договора поручительства не связано с обычной хозяйственной деятельностью ОАО "ФАРМБОКС". В результате заключения договора поручительства ОАО "ФАРМБОКС" не получило какого-либо встречного исполнения ни со стороны Банка, ни со стороны ООО "Фармбокс интернешнл" (основного заемщика), и, следовательно, не получило какой-либо имущественной либо иной выгоды. договор поручительства является для должника безвозмездным, поскольку отсутствует какая- либо выгода от его заключения.

Исходя из разъяснений, содержащихся в пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", согласно которым, наличие в Законе о банкротстве специальных оснований оспаривания сделок, предусмотренных статьями 61.2 и 61.3, само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную (статьи 10 и 168 ГК РФ), в том числе при рассмотрении требования, основанного на такой сделке, суд первой инстанции отказал в удовлетворении требования о включении в реестр в размере 81 430 136,99 рублей.

Однако суд первой инстанции не дал оценки тому, что требования заявителя основаны не только на договоре поручительства, но и на договорах об ипотеке N И- 25/10к-1 от 19.01.2011 и о залоге N З-25/10к-2 от 31.05.2011. При этом заявитель просил включить его требования как обеспеченные залогом имущества должника.

Какая-либо оценка указанным договорам залога судом первой инстанции не дана, хотя договоры поручительства и залога имеют одинаковую природу, являясь способами обеспечения исполнения обязательств.

Суд апелляционной инстанции, не опровергая выводов суда первой инстанции о допущенном при заключении договора поручительства N П-25/10к от 02.12.2010 злоупотреблении правом, не усмотрел злоупотребления при заключении имеющих ту же правовую природу договоров ипотеки N И-25/10к-1 от 19.01.2011 и залога N З-25/10к-2 от 31.05.2011. При этом суд апелляционной инстанции исходил из отсутствия доказательств злоупотребления лишь со стороны Банка.

В то же время суд апелляционной инстанции не установил, имелась ли экономическая целесообразность для должника в заключении указанных договоров залога, по которым он обязался передать свои активы в обеспечение исполнения обязательств третьего лица.

В заседании суда кассационной инстанции представитель ООО "Фармбокс интернешнл" пояснил, что, несмотря на сходство названий ОАО "ФАРМБОКС" и ООО "Фармбокс интернешнл" каких-либо общих экономических интересов не имеют и деятельность их никак не связана.

Суд апелляционной инстанции не дал оценки обоснованности принятия должником обязательств по кредитному договору на общую сумму 81 461 917,81 руб., заключенному между Банком и третьим лицом, повлекшему увеличение размера долговых обязательств должника на указанную сумму.

Кроме того, резолютивная часть постановления апелляционной инстанции содержит противоречия. Отменив определение суда первой инстанции в части отказа во включении в реестр требований кредиторов 81 430 136,99 руб. как обеспеченных залогом имущества должника и указав, что в отмененной части им принимается новый судебный акт, суд апелляционной инстанции фактически принял свой судебный акт в отношении всего объема заявленных требований - 220 000 000 руб. задолженности по основному долгу и 3 774 965,83 руб. - задолженность по уплате процентов как обеспеченных залогом, а также 4 840 678 руб. задолженности по кредитному договору N 3-14/к-4ф.7 от 14.02.2014 и 27 904 руб. сумма комиссии и задолженности по абонентской плате как не обеспеченные залогом.

При таких обстоятельствах определение Арбитражного суда Самарской области от 29.12.2014 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2015 в части отказа во включении в реестр требований кредиторов 81 430 136,99 руб. как обеспеченных залогом имущества ОАО "ФАРМБОКС", заложенного по договору об ипотеке N И-25/10к-1 от 19.01.2011 и договору о залоге N З-25/10К-2 от 31.05.2011 подлежат отмене, а обособленный спор в указанной части - направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд Самарской области, в ходе которого суду следует дать оценку как договорам поручительства, так и указанным договорам ипотеки и залога, и правомерности заявленных на основании данных договоров требований.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 287, статьями 286, 288, 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Самарской области от 29.12.2014 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2015 по делу N А55-5775/2014 в части требования о включении в реестр требований кредиторов 81 430 136,99 руб. как обеспеченных залогом имущества открытого акционерного общества "ФАРМБОКС", заложенного по договору об ипотеке N И-25/10к-1 от 19.01.2011 и договору о залоге N 3-25/10к-2 от 31.05.2011, отменить, в отмененной части обособленный спор направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Самарской области.

В остальной части указанные судебные акты оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Ф.Г. Аглиуллина

Судьи

А.Г. Иванова А.А. Минеева