Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 3 мая 2017 г. N Ф06-20139/17 по делу N А57-14558/2016

г. Казань

03 мая 2017 г.

Дело N А57-14558/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 27 апреля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 мая 2017 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Топорова А.В.,

судей Сабирова М.М., Желаевой М.З.,

при участии представителей:

истца - Иреновой Д.Ч. (доверенность от 30.12.2016), Тимофеева В.В. (доверенность от 17.12.2016), Рубцова Д.В. (доверенность от 24.03.2017),

ответчика - Казанцева В.А. (доверенность от 10.01.2017),

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "СИГНАЛ - ИНВЕСТ"

на решение Арбитражного суда Саратовской области от 11.11.2016 (судья Огнищева Ю.П.) и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2017 (председательствующий судья Жаткина С.А., судьи Антонова О.И., Волкова Т.В.)

по делу N А57-14558/2016

по исковому заявлению акционерного общества "Концерн Радиоэлектронные технологии", общества с ограниченной ответственностью "СИГНАЛ - ИНВЕСТ" к акционерному обществу Энгельсское опытно-конструкторское бюро "Сигнал" им. А.И. Глухарева, с участием третьего лица - акционерного общества "Сервис-Реестр" о признании недействительным решения совета директоров АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева от 21.05.2016 (протокол заседания совета директоров N 170 от 21.05.2016) в части принятого решения по вопросу 11 повестки заседания; о признании недействительным решения совета директоров АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева от 21.05.2016 (протокол заседания совета директоров N 170 от 21.05.2016) в части принятого решения по вопросу 12 повестки заседания; о признании недействительным решения совета директоров АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева от 21.05.2016 (протокол заседания совета директоров N 170 от 21.05.2016) по вопросу 13 повестки заседания, о распределении чистой прибыли и выплате дивидендов по привилегированным акциям, об исключении из текста бюллетеня N 2 предложения совета директоров и включения в него предложения истцов;

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Концерн Радиоэлектронные технологии" (далее - АО "КРЭТ") обратилось в арбитражный суд Саратовской области с исковым заявлением к акционерному обществу Энгельсское опытно-конструкторское бюро "Сигнал" им. А.И. Глухарева (далее - АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева, ответчик, Общество) о признании недействительным решения совета директоров АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева от 21.05.2016 в части принятого решения по вопросам 11, 12 повестки заседания и по вопросу 13 повестки заседания по утверждению формы и текста бюллетеня N 2 для голосования по вопросам повестки дня годового общего собрания акционеров ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева в части фразы: "1. Прибыль, полученную по итогам 2015 года, предлагается направить: - на финансирование проектов развития, инвестиции и пополнение оборотного капитала, в сумме 56 399 089 руб. (Пятьдесят шесть миллионов триста девяносто девять тысяч восемьдесят девять рублей); - на финансирование мотивационных и социальных программ (мероприятий), в том числе в рамках действующего коллективного договора Общества, в сумме 5 000 000 руб. (Пять миллионов рублей); - на выплату дивидендов по привилегированным акциям Общества в сумме 3 260 313 руб. (Три миллиона двести шестьдесят тысяч триста тринадцать рублей); - на финансирование благотворительных программ в сумме 700 000 руб. (Семьсот тысяч рублей). 2. Выплатить дивиденды по привилегированным акциям типа А в размере 147 рублей на одну акцию. Выплату дивидендов по привилегированным акциям типа А осуществить денежными средствами. Список лиц, имеющих право на получение дивидендов определить по данным реестра акционеров Общества по состоянию на 15 календарный день с даты составления протокола годового общего собрания акционеров". Истец также просил исключить из утвержденной решением совета директоров 21.05.2016 формы и текста бюллетеня N 2 для голосования по вопросам повестки дня годового общего собрания акционеров АО "Сигнал" формулировки решения "1. Прибыль, полученную по итогам 2015 года, предлагается направить: - на финансирование проектов развития, инвестиции и пополнение оборотного капитала, в сумме 56 399 089 руб. (Пятьдесят шесть миллионов триста девяносто девять тысяч восемьдесят девять рублей); - на финансирование мотивационных и социальных программ (мероприятий), в том числе в рамках действующего коллективного договора Общества, в сумме 5 000 000 руб. (Пять миллионов рублей); - на выплату дивидендов по привилегированным акциям Общества, в сумме 3 260 313 руб. (Три миллиона двести шестьдесят тысяч триста тринадцать рублей); - на финансирование благотворительных программ, в сумме 700 000 руб. (Семьсот тысяч рублей). 2. Выплатить дивиденды по привилегированным акциям типа А в размере 147 рублей на одну акцию. Выплату дивидендов по привилегированным акциям типа А осуществить денежными средствами. Список лиц, имеющих право на получение дивидендов определить по данным реестра акционеров Общества по состоянию на 15 календарный день с даты составления протокола годового общего собрания акционеров"; просил включить в утвержденную решением совета директоров 21.05.2016 форму и текст бюллетеня N 2 для голосования по вопросам повестки дня годового общего собрания акционеров Общества формулировки решения "1. Утвердить распределение прибыли АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева по результатам 2015 финансового года следующим образом: направить 90 (девяносто) процентов чистой прибыли Общества на финансирование проектов развития и пополнение оборотного капитала; направить 10 (десять) процентов чистой прибыли Общества на выплату дивидендов по привилегированным акциям типа А. 2. Выплатить дивиденды по привилегированным акциям типа А в общей сумме в размере 10 (десяти) процентов от чистой прибыли Общества по итогам 2015 финансового года, определив при этом, что размер дивиденда на одну размещенную привилегированную акцию типа А определяется из расчета общей суммы дивидендов разделенной на общее количество размещенных привилегированных акций типа А по состоянию на дату определения лиц, имеющих право на получение дивидендов с точностью до одной копейки. Округление цифр при расчете производится по правилам математического округления. Список лиц, имеющих право на получение дивидендов определить по данным реестра акционеров Общества по состоянию на 15 календарный день с даты составления протокола годового общего собрания акционеров".

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 21.06.2016 удовлетворено ходатайство ООО "СИГНАЛ-ИНВЕСТ" о вступлении в дело в качестве соистца.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 11.11.2016 в удовлетворении исковых требований отказано. Суд первой инстанции пришел к выводу, что не представлены доказательства нарушения прав и законных интересов истцов принятыми решениями совета директоров. Оспариваемые решения приняты в пределах компетенции органа управления, без нарушений требований Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее Закона). Суд пришел к выводу, что совет директоров может устанавливать максимальный размер дивидендов, подлежащих выплате владельцам привилегированных акций, размер дивиденда по которым установлен уставом Общества. Злоупотребление членами совета директоров своими правами судом не установлено.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2017 решение Арбитражного суда Саратовской области от 11.11.2016 оставлено без изменения. Апелляционный суд согласился с выводами суда первой инстанции.

ООО "СИГНАЛ - ИНВЕСТ", не согласившись с принятыми судебными актами, обратилось в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права. По мнению заявителя, судебные акты приняты с нарушением положений пунктов 6, 7 статьи 53, пункта 6 статьи 68 Закона; обжалуемые решения совета директоров сопряжены со злоупотреблением правами, предусмотренными статьей 65 Закона и уставом Общества и направлены на обеспечение корпоративного контроля владельцев привилегированных акций путем сохранения у владельцев привилегированных акций право голоса по всем вопросам деятельности Общества.

В отзыве на кассационную жалобу акционерное общество ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева просит оспариваемые судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Акционерное общество "Сервис-Реестр" заявило письменное ходатайство о рассмотрении кассационной жалобы в отсутствие своего представителя.

Представители заявителей в судебном заседании поддержали кассационную жалобу.

Представитель ответчика отклонил доводы кассационной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве. Общество полагает, что предложение истцов не могло быть включено в повестку дня для голосования на общем собрании акционеров, поскольку предлагаемый размер дивидендов превышал размер дивидендов, рекомендуемый советом директоров к выплате владельцам привилегированных акций, что недопустимо в силу требований пункта 4 стать 42 Закона.

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом извещены, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, что в силу статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием к рассмотрению кассационной жалобы.

Судебная коллегия, изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, проверив в соответствии со статьей 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, приходит к следующим выводам.

Как установлено судами и следует из материалов дела, акционерное общество Энгельсское опытно - конструкторское бюро "Сигнал" им. А.И. Глухарева зарегистрировано в качестве юридического лица 01.07.2020, ОГРН 1026401988249.

Согласно списку лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, по состоянию на 01.06.2016 АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева выпущены следующие ценные бумаги: акции обыкновенные именные - 66 538 шт.; акции привилегированные именные - 22 179 шт.

Согласно выписке из реестра владельцев именных ценных бумаг регистратора АО "Сервис реестр" на дату 01.01.2016 акционерами АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева, в том числе являются: АО "КРЭТ", обладает 22 623 обыкновенными именными бездокументарными акциями, что составляет 34 % от общего числа обыкновенных именных акций; ООО "СИГНАЛ-ИНВЕСТ" обладает 13 963 обыкновенными именными бездокументарными акциями, что составляет 20, 99 % от общего числа обыкновенных именных акций, а так же 367 привилегированными именными акциями общества; члены совета директоров: Архипов А.В. обладает 4241 обыкновенными именными бездокументарными акциями, что составляет 6,37 % от общего числа обыкновенных именных акций, а так же 4555 привилегированными именными акциями общества, что составляет 20,53% от общего количества привилегированных акций общества; Архипов В.Г. обладает 5393 обыкновенными именными бездокументарными акциями, что составляет 8,1 % от общего числа обыкновенных именных акций, а так же 12411 привилегированными именными акциями общества, что составляет 55,958% от общего количества привилегированных акций общества; Барышев В.М. обладает 1302 обыкновенными именными бездокументарными акциями, что составляет 1,95 % от общего числа обыкновенных именных акций, а так же 1770 привилегированными именными акциями общества, что составляет 7,98% от общего количества привилегированных акций общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Закона акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания отчетного года, если уставом общества не установлен более поздний срок.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан рассмотреть поступившие предложения и принять решение о включении их в повестку дня общего собрания акционеров или об отказе во включении в указанную повестку дня не позднее пяти дней после окончания сроков, установленных пунктами 1 и 2 настоящей статьи. Вопрос, предложенный акционерами (акционером), подлежит включению в повестку дня общего собрания акционеров за исключением случаев, предусмотренных Законом (пункт 3 статьи 53 Закона).

Истцы в установленный Законом срок обратились к совету директоров Общества с предложением о включении в повестку дня годового общего собрания акционеров по вопросу распределения прибыли Общества и размера дивидендов по привилегированным акциям следующей формулировки решения: "1. Утвердить распределение прибыли АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева по результатам 2015 финансового года следующим образом: направить 90 (девяносто) процентов чистой прибыли Общества на финансирование проектов развития и пополнение оборотного капитала. направить 10 (десять) процентов чистой прибыли Общества на выплату дивидендов по привилегированным акциям типа А. 2. Выплатить дивиденды по привилегированным акциям типа А в общей сумме в размере 10 (десяти) процентов от чистой прибыли Общества по итогам 2015 финансового года, определив при этом, что размер дивиденда на одну размещенную привилегированную акцию типа А определяется из расчета общей суммы дивидендов разделенной на общее количество размещенных привилегированных акций типа А по состоянию на дату определения лиц, имеющих право на получение дивидендов с точностью до одной копейки. Округление цифр при расчете производится по правилам математического округления. Список лиц, имеющих право на получение дивидендов определить по данным реестра акционеров Общества по состоянию на 15 календарный день с даты составления протокола годового общего собрания акционеров".

Решениями совета директоров Общества от 03.03.2016 (протокол N 168) предложения истцов были приняты с соответствующей формулировкой решения по указанному вопросу для включения в повестку дня годового общего собрания акционеров по итогам 2015 года.

Однако 21.05.2016 по итогам проведенного заседания совета директоров Общества (протокол заседания совета директоров N 170 от 21.05.2016) по вопросам созыва годового общего собрания акционеров, формирования повестки дня, выносимых на обсуждение вопросов, в том числе распределению прибыли Общества, полученной в 2015 году, выплате дивидендов владельцам привилегированных акций, советом директоров были приняты решения, в том числе по 11, 12, 13 вопросам повестки заседания.

Как следует из содержания протокола N 170 от 21.05.2016, советом директоров Общества при рассмотрении предложений формулировок решений по 11 вопросу о распределении чистой прибыли Общества по итогам 2015 года большинством голосов приняты: решения об отклонении предложений истцов с их формулировкой проекта решения по указанному вопросу и решение об утверждении рекомендаций совета директоров: полученную в 2015 году прибыль предложено направить: на финансирование проектов развития, инвестиции и пополнение оборотного капитала, в сумме 56 399 089 руб.; на финансирование мотивационных и социальных программ (мероприятий), в том числе в рамках действующего коллективного договора Общества, в сумме 5 000 000 руб.; на выплату дивидендов по привилегированным акциям Общества, в сумме 3 260 313 руб.; на финансирование благотворительных программ, в сумме 700 000 руб.

Как следует из содержания иска, истцами оспаривается лишь решение совета директоров об утверждении своих рекомендаций по распределению прибыли Общества, решения совета директоров, принятые большинством голосов об отклонении предложений истцов, не оспариваются.

По 12 вопросу повестки заседания советом директоров Общества были приняты: решения об отклонении предложений истцов о выплате дивидендов по привилегированным акциям из расчета 10% от чистой прибыли и решение: "Утвердить рекомендации совета директоров общему собранию акционеров выплатить дивиденды по привилегированным акциям типа А в размере 147 рублей на одну акцию. Выплату дивидендов по привилегированным акциям типа А осуществить денежными средствами. Список лиц, имеющих право на получение дивидендов определить по данным реестра акционеров Общества по состоянию на 15 календарный день с даты составления протокола годового общего собрания акционеров".

Из содержания иска следует, что истцами оспаривается лишь решение совета директоров об утверждении своих рекомендаций по размеру дивидендов, подлежащих выплате, решения совета директоров, принятые большинством голосов, об отклонении проекта решения по указанному вопросу, предложенного истцами, не оспариваются.

По 13 вопросу повестки заседания совета директоров Общества приняты решения об утверждении форм и текстов бюллетеней, в том числе N 2 с формулировкой решений: 1) "1. Утвердить распределение прибыли АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева по результатам 2015 финансового года следующим образом: направить 90 (девяносто) процентов чистой прибыли Общества на финансирование проектов развития и пополнение оборотного капитала"; 2) "1. Прибыль, полученную по итогам 2015 года предлагается направить: на финансирование проектов развития, инвестиции и пополнение оборотного капитала, в сумме 56 399 089 руб.; на финансирование мотивационных и социальных программ (мероприятий), в том числе в рамках действующего коллективного договора Общества, в сумме 5 000 000 руб.; на выплату дивидендов по привилегированным акциям Общества, в сумме 3 260 313 руб.; на финансирование благотворительных программ, в сумме 700 000 руб. 2. Выплату дивидендов по привилегированным акциям типа А в размере 147 рублей на одну акцию. Выплату дивидендов по привилегированным акциям типа А осуществить денежными средствами. Список лиц, имеющих право на получение дивидендов определить по данным реестра акционеров Общества по состоянию на 15 календарный день с даты составления протокола годового общего собрания акционеров".

Истцами оспаривается включение в бюллетень N 2 рекомендаций совета директоров Общества о распределении прибыли, размере дивиденда и порядка их выплаты без предложений истцов по указанным вопросам повестки дня общего собрания акционеров Общества.

В соответствии с пунктом 6 статьи 68 Закона акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

Таким образом, требования акционера о признании недействительным решения совета директоров могут быть удовлетворены лишь в случае, если оно принято с существенным нарушением Закона, устава Общества, решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера с причинением убытков обществу или акционеру, либо возникновением иных неблагоприятных последствий для них.

Оценивая выводы судов об отказе в иске в части оспаривания решения совета директоров по 11 вопросу заседания "об утверждении рекомендаций по распределению прибыли Общества", судебная коллегия исходит из того, что в соответствии с пунктом 11.2.13 устава Общества в компетенцию совета директоров входит разработка рекомендаций по вопросу распределении прибыли (убытков) Общества, что согласуется с подпунктом 18 пункта 1 статьи 65 Закона, при этом решение вопроса о распределение прибыли находится в исключительной компетенции общего собрания акционеров Общества (пункт 14 статьи 10 устава Общества, пункт 11.1 статьи 48 Закона).

Оспариваемое решение об утверждении рекомендаций по распределению прибыли принято большинством членов совет директоров в пределах своей компетенции, в связи с чем не может быть признано недействительным по правилам пункта 6 статьи 68 Закона.

Оценивая выводы судов об отказе в иске в части оспаривания решения совета директоров по 12 вопросу заседания "об утверждении рекомендаций совета директоров общему собранию акционеров о размере дивидендов по привилегированным акциям типа А по 147 руб. на акцию", судебная коллегия исходит из того, что в соответствии с пунктом 11.2.11 устава Общества и подпункта 11 пункта 1 статьи 65 Закона в компетенцию совета директоров входит выработка рекомендаций по вопросу размера дивидендов, порядку их выплаты, при этом решение вопроса о выплате (объявлении) дивидендов находится в исключительной компетенции общего собрания акционеров Общества (пункт 13 статьи 10 устава Общества, пункты 10.1, 11.1 статьи 48 Закона).

Таким образом, оспариваемое решение об утверждении рекомендаций по размеру дивидендов принято большинством членов совет директоров в пределах своей компетенции, в связи, с чем не может быть признано недействительным по правилам пункта 6 статьи 68 Закона.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 65 Закона в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных настоящим Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров. В частности к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся вопрос утверждение повестки дня общего собрания акционеров.

По правилам пункта 7 статьи 53 Закона помимо вопросов, предложенных для включения в повестку акционерами, совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе включать в повестку дня общего собрания акционеров вопросы по своему усмотрению.

Учитывая изложенное, включение в бюллетень N 2 для голосования на общем собрании акционеров Общества проекта решения совета директоров по вопросу о распределении прибыли и размере дивидендов по привилегированным акциям находится в компетенции совета директоров, решение принято большинством голосов членов коллегиального органа, в связи с чем формулировка решения по указанным вопросам, предложенная советом директоров, не может быть исключена из текста бюллетеня.

Однако, решение совета директоров Общества об утверждении бюллетеня N 2 принято с грубым нарушением требований Закона, устава, нарушает права истцов по управлению Обществом, реализации прав, вытекающих из владения обыкновенными именными акциями Общества, создает для них неблагоприятные последствия, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Закона акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров.

Предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров должно содержать формулировку каждого предлагаемого вопроса. Предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров может содержать формулировку решения по каждому предлагаемому вопросу (пункт 4 статьи 53 Закона).

Положения пункта 5 статьи 53 обязывают совет директоров общества принять решение о включении поступивших предложений в повестку дня общего собрания акционеров, за исключением случаев, если акционерами (акционером) не соблюдены сроки по внесению предложений; акционеры (акционер) являются владельцами менее 2% голосующих акций общества; предложение не соответствует требованиям, предусмотренным пунктами 3 и 4 настоящей статьи; вопрос, предложенный для внесения в повестку дня общего собрания акционеров общества, не отнесен к его компетенции и (или) не соответствует требованиям настоящего Федерального закона и иных правовых актов Российской Федерации.

В случае принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества решения об отказе во включении предложенного вопроса в повестку дня общего собрания акционеров, либо в случае уклонения совета директоров (наблюдательного совета) общества от принятия такого решения акционер вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества включить предложенный вопрос в повестку дня общего собрания акционеров (пункт 6 статьи 53 Закона). При этом судебное принуждение не связано с необходимостью обжалования соответствующего решения совета директоров, но не исключает и возможность его обжалования по правилам пункта 6 статьи 68 Закона.

Положения пункта 7 статьи 53 Закона содержат императивный запрет совету директоров общества на внесение изменений в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания акционеров, и формулировки решений по таким вопросам.

Как установлено судами АО "КРЭТ", обладает 22 623 обыкновенными именными бездокументарными акциями, что составляет 34 % от общего числа обыкновенных акций; ООО "Сигнал-Инвест" обладает 13 963 обыкновенными именными бездокументарными акциями, что составляет 20,99 % от общего числа обыкновенных именных акций. Предложения по вопросам повестки дня общего собрания поступили в совет директоров своевременно, предлагаемые вопросы повестки дня и проекты решений находятся в компетенции общего собрания акционеров, соответствуют положениям пункта 6.7 устава Общества и пункту 2 статьи 32 Закона.

Таким образом, истцы, обладая большинством обыкновенных именных бездокументарных акций Общества, вправе вносить предложения в повестку дня общего собрания акционеров, формулировки решений по вопросам повестки дня, без изменения их содержания, и их предложения по пунктам 11, 12 вопросов заседания совета директоров Общества 21.05.2015 были неправомерно отклонены советом директоров Общества, а по пункту 13 изменены, что привело к грубому нарушению прав истцов, как акционеров, голосовать по всем своевременно поступившим проектам решений общего собрания акционеров, создало условия безальтернативности при голосовании по указанным вопросам повестки дня на общем собрании акционеров Общества.

Учитывая изложенное, судебная коллегия приходит к выводу, что суды первой и апелляционной инстанции, отклоняя исковые требования по 13 вопросу заседания совета директоров Общества от 21.05.2015, неправильно применили положения пунктов 5 и 7 статьи 53 Закона, в связи с чем в указанной части судебные акты подлежат отмене, а исковые требования удовлетворению (пункт 2 части 1 статьи 287, часть 2 статьи 288 АПК РФ).

Кроме того, судебная коллегия исходит из положений пункта 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации запрещающих осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Как следует из положений статьи 32 Закона по общему правилу акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. С целью обеспечения права владельцев привилегированных акций по получению дивидендов, устав общества должен содержать размер дивиденда (порядок его определения).

Как следует из содержания пункта 6.7. устава Общества владельцы привилегированных акций типа А имеют право на получение ежегодного фиксированного дивиденда. Общая сумма, выплачиваемая в качестве дивидендов по каждой привилегированной акции типа А, устанавливается в размере 10 процентов от чистой прибыли Общества по итогам последнего финансового года, разделенной на количество привилегированных акций типа А.

В соответствии с пунктом 5 статьи 32 Закона акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, приобретают право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа.

Таким образом, указанное правило расширяет права владельцев привилегированных акций для обеспечения возможности их влияния на принятие общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов, размер которых закреплен уставом Общества, то есть достижения той экономической цели - получения части чистой прибыли от деятельности общества, которая преследуется при приобретении привилегированных акций.

Как следует из материалов дела, общим собранием акционеров от 26.06.2015 было принято решение о не выплате дивидендов владельцам привилегированных акций по итогам 2014 года, аналогичное решение было принято общим собранием акционеров по итогам 2013 года.

Таким образом, не выплата, не полная выплата предусмотренных пунктом 6.7. уставом Общества дивидендов, повлекло возникновение у владельцев привилегированных акций типа А право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров. Наличие у владельцев привилегированных акций права голоса на общем собрании акционеров, подтверждает и список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, по состоянию на 01.01.2016, составленный АО "Сервис-Реестр".

Как следует из материалов дела члены совета директоров Общества: Архипов А.В., Архипов В.Г. и Барышев В.М., голосовавшие против принятия предложений истцов по вопросам распределения чистой прибыли Общества и выплате дивидендов в размере, предусмотренном пунктом 6.7. устава Общества, являются владельцами привилегированных акций в общем количестве 18736 штук, что составляет 84,47% от общего количества привилегированных акций или 21,11% голосов от числа голосующих акций. Неправомерно голосуя против предложения истцов, по основаниям, изложенным ранее, создали условия по не включению в бюллетень для голосования на общем собрании акционеров формулировки решений по вопросам распределения прибыли о выплаты дивидендов, предложенных истцами.

Злоупотребляя своими гражданскими правами по формированию и утверждению повестки дня, утверждению текстов бюллетеней, не содержащих формулировки всех предложенных решений, члены совета директоров Общества, владельцы привилегированных акций, незаконно отклонили законные требования истцов, создали условия для продления права владельцев привилегированных акций Общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, изменяя тем самым уровень контроля управления истцами Обществом.

При этом, судебная коллегия исходит из того, что в соответствии с пунктом 4.2. статьи 49 Закона решение по вопросу о выплате (объявлении) дивидендов по привилегированным акциям определенного типа принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании. При этом голоса акционеров - владельцев привилегированных акций этого типа, отданные за варианты голосования, выраженные формулировками "против" и "воздержался", не учитываются при подсчете голосов, а также при определении кворума для принятия решения по указанному вопросу.

Таким образом, если был в бюллетень N 2 был включен проект решения по вопросу распределения чистой прибыли и размеру дивиденда, подлежащего выплате владельцам привилегированных акций типа А, предложенный истцами, то голоса "против" и "воздержался" владельцев привилегированных акций в силу прямого указания закона не были бы учтены при подсчете голосов и определении кворума, что при большинстве голосов, отданных за выплату дивидендов владельцам привилегированных акций в размере, предусмотренном в пункте 6.7 устава Общества, повлекло утрату владельцами привилегированных акций типа А Общества, прав, предусмотренных пунктом 5 статьи 32 Закона.

Выводы судов, о правомерности отклонения предложений истцов, основанные на положениях пункта 4 статьи 42 Закона, судебная коллегия находит ошибочными, поскольку предельный размер дивидендов (порядок его определения) по привилегированным акциям типа А, закреплен в пункте 6.7 устава Общества, утвержденного общим собранием акционеров. Основания для отклонения предложений акционеров, предусмотрены пунктом 5 статьи 53 Закона, наличие которых не подтверждено материалами дела. Создание условий, ограничивающих право выбора решения по вопросу повестки дня, является грубым нарушением прав акционеров.

Правовых оснований по ограничению выплаты дивидендов, предусмотренных статьей 43 Закона, и доказательств их подтверждающих, сторонами не приведено.

Отклонение советом директоров предложений истцов по вопросу выплаты дивидендов, размер которых закреплен уставом Общества, исключает возможность акционеров, в том числе и истцов, голосовать и принять решение в соответствии с уставом Общества, что не согласуется с положениями пункта 2 статьи 11 Закона.

Изменение советом директоров проекта решения, предложенного истцами, путем исключения из него фразы о размере дивидендов, который неразрывно связан с вопросом о распределении чистой прибыли (подпункт 11.1 пункта 1 статьи 48), искусственно создает условия, исключающие применение при голосовании на общем собрании акционеров положений пункта 4.2. статьи 49 Закона, что свидетельствует о злоупотреблении правами советом директоров Общества.

По требованию истцов формулировки проектов решений, по вопросам распределению прибыли и выплате дивидендов по привилегированным акциям по итогам 2015 года подлежали включению в текст бюллетеня для голосования на общем собрании акционеров и истцы, руководствуясь положениями пункта 6 статьи 53 Закона, вправе требовать понуждения общества включить предложенный вопрос с формулировкой решения (без изменения его содержания) в повестку дня общего собрания акционеров.

В соответствии с частью 2 статьи 174 АПК РФ при принятии решения, обязывающего организацию совершить определенные действия, не связанные с взысканием денежных средств или с передачей имущества, арбитражный суд в резолютивной части решения может указать руководителя или иное лицо, на которых возлагается исполнение решения, а также срок исполнения. Исходя из положений статьи 190 Гражданского кодекса Российской Федерации, назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Однако оценка указанному обстоятельству судами с учетом мнения лиц, участвующих в деле, не давалась, у суда кассационной инстанции, исходя из положений части 3 статьи 286 и части 2 статьи 287 АПК РФ, такие полномочия отсутствуют. В связи с изложенным, судебные акты в части отказа в иске о включении в форму и текст бюллетеня для голосования по вопросам повестки дня "О распределении прибыли по результатам 2015 финансового года, в том числе выплате (объявлении) дивидендов по результатам 2015 года" годового общего собрания акционеров АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева формулировки решения, предложенного истцами, подлежат отмене, с направлением дела в указанной части на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Суду первой инстанции, при новом рассмотрении требования о включении проекта решения истцов в повестку дня общего собрания акционеров, с учетом мнения лиц, участвующих в деле, рассмотреть вопрос о применении положений части 2 статьи 174 АПК РФ, статьи 190 ГК РФ и распределить между сторонами судебные расходы с учетом принятого судом кассационной инстанции постановления.

Руководствуясь статьями 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Саратовской области от 11.11.2016 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2017 по делу N А57-14558/2016 отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований акционерного общества "Концерн Радиоэлектронные технологии" и общества с ограниченной ответственностью "СИГНАЛ - ИНВЕСТ" к акционерному обществу Энгельсское опытно-конструкторское бюро "Сигнал" им. А.И. Глухарева:

о признании недействительным решения совета директоров АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева от 21.05.2016 (протокол заседания совета директоров N 170 от 21.05.2016) по вопросу 13 повестки заседания по утверждению формы и текста бюллетеня N 2 для голосования по вопросам повестки дня годового общего собрания акционеров АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева в части фразы:

"1. Прибыль, полученную по итогам 2015 года, предлагается направить: - на финансирование проектов развития, инвестиции и пополнение оборотного капитала, в сумме 56 399 089 руб. (Пятьдесят шесть миллионов триста девяносто девять тысяч восемьдесят девять рублей);

- на финансирование мотивационных и социальных программ (мероприятий), в том числе в рамках действующего коллективного договора Общества, в сумме 5 000 000 руб. (Пять миллионов рублей);

- на выплату дивидендов по привилегированным акциям Общества в сумме 3 260 313 руб. (Три миллиона двести шестьдесят тысяч триста тринадцать рублей);

- на финансирование благотворительных программ в сумме 700 000 руб. (Семьсот тысяч рублей).

2. Выплатить дивиденды по привилегированным акциям типа А в размере 147 рублей на одну акцию. Выплату дивидендов по привилегированным акциям типа А осуществить денежными средствами. Список лиц, имеющих право на получение дивидендов определить по данным реестра акционеров Общества по состоянию на 15 календарный день с даты составления протокола годового общего собрания акционеров";

о включении в утвержденную решением совета директоров 21.05.2016 форму и текст бюллетеня N 2 для голосования по вопросам повестки дня годового общего собрания акционеров АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева формулировки решения: "1. Утвердить распределение прибыли АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева (далее - Общество) по результатам 2015 финансового года следующим образом:

- направить 90 (девяносто) процентов чистой прибыли Общества на финансирование проектов развития и пополнение оборотного капитала.

- направить 10 (десять) процентов чистой прибыли Общества на выплату дивидендов по привилегированным акциям типа А.

2. Выплатить дивиденды по привилегированным акциям типа А в общей сумме в размере 10 (десяти) процентов от чистой прибыли Общества по итогам 2015 финансового года, определив при этом, что размер дивиденда на одну размещенную привилегированную акцию типа А определяется из расчета общей суммы дивидендов разделенной на общее количество размещенных привилегированных акций типа А по состоянию на дату определения лиц, имеющих право на получение дивидендов с точностью до одной копейки. Округление цифр при расчете производится по правилам математического округления. Список лиц, имеющих право на получение дивидендов определить по данным реестра акционеров Общества по состоянию на 15 календарный день с даты составления протокола годового общего собрания акционеров".

Признать недействительным решение совета директоров АО "Сигнал" от 21.05.2016 (протокол заседания совета директоров N 170 от 21.05.2016) по вопросу 13 повестки заседания по утверждению формы и текста бюллетеня N 2 для голосования по вопросам повестки дня годового общего собрания акционеров АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева в части фразы:

"1. Прибыль, полученную по итогам 2015 года, предлагается направить: - на финансирование проектов развития, инвестиции и пополнение оборотного капитала, в сумме 56 399 089 руб. (Пятьдесят шесть миллионов триста девяносто девять тысяч восемьдесят девять рублей);

- на финансирование мотивационных и социальных программ (мероприятий), в том числе в рамках действующего коллективного договора Общества, в сумме 5 000 000 руб. (Пять миллионов рублей);

- на выплату дивидендов по привилегированным акциям Общества в сумме 3 260 313 руб. (Три миллиона двести шестьдесят тысяч триста тринадцать рублей);

- на финансирование благотворительных программ в сумме 700 000 руб. (Семьсот тысяч рублей).

2. Выплатить дивиденды по привилегированным акциям типа А в размере 147 рублей на одну акцию. Выплату дивидендов по привилегированным акциям типа А осуществить денежными средствами. Список лиц, имеющих право на получение дивидендов определить по данным реестра акционеров Общества по состоянию на 15 календарный день с даты составления протокола годового общего собрания акционеров".

Дело в части исковых требований акционерного общества "Концерн Радиоэлектронные технологии" и общества с ограниченной ответственностью "СИГНАЛ - ИНВЕСТ" к акционерному обществу Энгельсское опытно-конструкторское бюро "Сигнал" им. А.И. Глухарева о включении в утвержденную решением совета директоров от 21.05.2016 форму и текст бюллетеня N 2 для голосования по вопросам повестки дня годового общего собрания акционеров АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева формулировки решения:

"1. Утвердить распределение прибыли АО ЭОКБ "Сигнал" им. А.И. Глухарева (далее - Общество) по результатам 2015 финансового года следующим образом:

- направить 90 (девяносто) процентов чистой прибыли Общества на финансирование проектов развития и пополнение оборотного капитала; направить 10 (десять) процентов чистой прибыли Общества на выплату дивидендов по привилегированным акциям типа А."

2. Выплатить дивиденды по привилегированным акциям типа А в общей сумме в размере 10 (десяти) процентов от чистой прибыли Общества по итогам 2015 финансового года, определив при этом, что размер дивиденда на одну размещенную привилегированную акцию типа А определяется из расчета общей суммы дивидендов разделенной на общее количество размещенных привилегированных акций типа А по состоянию на дату определения лиц, имеющих право на получение дивидендов с точностью до одной копейки. Округление цифр при расчете производится по правилам математического округления. Список лиц, имеющих право на получение дивидендов определить по данным реестра акционеров Общества по состоянию на 15 календарный день с даты составления протокола годового общего собрания акционеров" направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Саратовской области.

В остальной части судебные акты оставить без изменения. Кассационную жалобу удовлетворить частично.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в двухмесячный срок.

Председательствующий судья

А.В. Топоров

Судьи

М.М. Сабиров М.З. Желаева