Постановление Президиума Московского городского суда от 3 июля 2009 г. по делу N 44у-211/09 Суд обоснованно переквалифицировал действия обвиняемого как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, поскольку передача запрещенного вещества осуществлялась в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, по окончании которой наркотик изымается из оборота

Постановление Президиума Московского городского суда от 3 июля 2009 г. по делу N 44у-211/09

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Колышницыной Е.Н.

и членов президиума Дмитриева А.Н., Агафоновой Г.А., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Г. на приговор Преображенского районного суда г. Москвы от 02 мая 2006 года, которым Г., 28 ноября 1975 года рождения, уроженец г. Али-Байрамлы Азербайджанской ССР,

- осужден по ч. 1 ст. 228-1 УК РФ на 4 года лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору Измайловского районного суда г. Москвы от 17 марта 2006 года и по совокупности приговоров ему назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен со 02 февраля 2006 года, с зачетом времени содержания под стражей в период с 21 июля 2004 года по 20 января 2005 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 21 июня 2006 года приговор изменен: постановлено считать Г. осужденным по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к лишению свободы на 4 года 6 месяцев в исправительной колонии общего режима.

В надзорной жалобе осужденный Г. просит переквалифицировать его действия на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ и снизить наказание.

Заслушав доклад судьи Васильевой Н.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и кассационного определения, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, выслушав мнение заместителя прокурора г. Москвы Ю., полагавшего необходимым переквалифицировать действия Г. на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ, по которой назначить 4 года лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ определить ему 4 года 6 месяцев лишения свободы, президиум установил:

Г. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств.

Согласно приговору Г. при неустановленных обстоятельствах приобрел наркотическое средство - героин, массой 0,68 гр., которое 02 февраля 2006 года около 01 часа 30 минут у входа в магазин "М-Видео" по адресу: г. Москва, ул. Б. Черкизовская, д. 1 незаконно сбыл Д. за 1500 рублей, после чего был задержан сотрудниками милиции.

Обвинительный приговор постановлен без проведения судебного разбирательства, по ходатайству Г., признавшего в полном объеме предъявленное обвинение, после консультации с защитником и с согласия государственного обвинителя.

Доказательства, собранные по уголовному делу, подтверждают вывод суда об обоснованности обвинения, с которым согласился Г.

Таким образом, обвинительный приговор постановлен обоснованно, что в жалобе не оспаривается.

Вместе с тем, суд ошибочно квалифицировал действия осужденного как оконченное преступление.

По смыслу закона в том случае, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом РФ от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать со ссылкой на ч. 3 ст. 30 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Согласно материалам дела, Г. задержан непосредственно после совершения преступления, наркотическое средство выдано участвовавшим в проверочной закупке Д. сотрудникам правоохранительных органов, проводившим оперативно-розыскное мероприятие.

Следовательно, наркотическое средство изъято из незаконного оборота, в связи с чем, действия Г. подлежат переквалификации на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства.

Назначая наказание, президиум учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, все положительные данные о личности виновного, на которые в соответствии со ст.ст. 60, 61 УК РФ сослался суд при постановлении приговора.

Исключительных обстоятельств для применения ст. 64 УК РФ не усмотрено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум постановил:

1. Надзорную жалобу осужденного Г. удовлетворить частично.

2. Приговор Преображенского районного суда г. Москвы от 02 мая 2006 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 21 июня 2006 года в отношении осужденного Г. изменить:

переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 228-1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ и назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года;

на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ частично присоединить не отбытое Г. наказание по приговору Измайловского районного суда г. Москвы от 17 марта 2006 года и по совокупности преступлений назначить ему 4 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

3. Те же приговор и кассационное определение в остальной части оставить без изменения.

Председательствующий

Колышницына Е.Н.