Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 15 ноября 2018 г. N Ф06-39178/18 по делу N А12-681/2018

г. Казань

15 ноября 2018 г.

Дело N А12-681/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 ноября 2018 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Федоровой Т.Н.,

судей Махмутовой Г.Н., Хайбулова А.А.,

при участии до перерыва представителя:

ответчика - Лукьяненко Е.А., доверенность от 20.02.2018 б/н,

в отсутствие:

иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

после перерыва в отсутствие:

лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу кооператива автогаражей и овощехранилищ "БАМ", г. Волгоград

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 17.05.2018 (судья Аниськова И.И.) и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2018 (председательствующий судья Шалкин В.Б., судьи Борисова Т.С., Дубровина О.А.)

по делу N А12-681/2018

по исковому заявлению публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт", г. Волгоград (ИНН 3445071523 ОГРН 1053444090028) к кооперативу автогаражей и овощехранилищ "БАМ", г. Волгоград (ИНН 3443902243, ОГРН 1023402975870) о взыскании стоимости объемов безучетного потребления электрической энергии, третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга", г. Ростов-на-Дону (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096), Управление Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области, г. Волгоград (ОГРН 1023403460596, ИНН 3444051210),

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Волгоградэнергосбыт" (далее - ПАО "Волгоградэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к кооперативу автогаражей и овощехранилищ "БАМ" (далее - ГСК "БАМ", ответчик) с привлечением третьего лица публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (далее - ПАО "МРСК Юга") о взыскании 735 816 руб. 78 коп. стоимости безучетного потребления электрической энергии за период за период с 01.01.2017 по 30.10.2017.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 17.05.2018, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2018, с ответчика пользу истца взыскано 571 173 руб. 66 коп. стоимости безучетного потребления электрической энергии.

Не согласившись с принятыми судебными актами, ГСК "БАМ" обратился в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить, в удовлетворении исковых требований отказать, ссылаясь на необоснованное отклонение представленных ответчиком доказательств, подтверждающих статус ответчика, относящегося к категории потребителя, приравненного к населению; графика работы кооператива. Указывает на формальный подход к рассмотрению спора, а также на то, что расчетный объем безучетного потребления в десятки раз превышает фактическое потребление.

До принятия постановления по кассационной жалобе в судебном заседании 01.11.2018 был объявлен перерыв до 11 часов 10 минут 08.11.2018.

Проверив законность обжалуемых судебных актов в соответствии со статьей 286 АПК РФ, изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителя ответчика в судебном заседании, судебная коллегия считает жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как установлено судами первой и апелляционной инстанций, между ОАО "Волгоградэнергосбыт", переименованным в ПАО "Волгоградэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и ГСК "БАМ" (покупатель) заключен договор энергоснабжения от 20.11.2009 N 4011485/10.

В соответствии с условиями указанного договора истец (гарантирующий поставщик) обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности) покупателю в точках поставки, определенных в Приложении N 3 к договору, а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, а покупатель обязался оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 5.1 договора определение количества принятой потребителем в расчетном периоде энергии производится гарантирующим поставщиком на основании ведомости показаний (Приложение N 4, 4а), актов о некчтенном потреблении или замещающей информации о потреблении энергии (мощности) (при ее наличии) в точках поставки.

Согласно пункту 4.5 договора в случае установления представителем гарантирующего поставщика факта безучетного потребления энергии (мощности) составляет акт о неучтенном потреблении энергии по форме приложения 9 к договору.

Согласно пункту 2.3.3 договора покупатель обязан обеспечить работоспособность СКУЭ, соблюдать эксплуатационные требования к СКУЭ, установленные законодательством РФ, заводом-изготовителем и настоящим договором и обеспечить сохранность пломбировки и законов визуального контроля на всех элементах СКУЭ.

Пунктом 2.3.12 договора установлена обязанность покупателя незамедлительно уведомлять гарантирующего поставщика и сетевую организацию об авариях на энергопринимающих объектах, принадлежащих покупателю, связанных с отключением питающих линий и повреждением основного оборудования; об утрате (неисправности) СКУЭ, нарушениях схемы учета, нарушения защитных и пломбирующих устройств измерительных комплексов.

Письмом от 25.10.2017 ГСК "БАМ" известило гарантирующего поставщика - ПАО "Волгоградэнергосбыт" об окончании срока межповерочного интервала и необходимости осмотра прибора учета.

26.10.2017 данное письмо было направлено гарантирующим поставщиком в адрес сетевой организации - ПАО "МРСК Юга" для выполнения работ по техническому обслуживанию счетчика.

30.10.2017 представителем сетевой организации ПАО "МРСК Юга" в присутствии председателя правления ГСК "БАМ" Мозгового Ю.В. произведена проверка расчетного прибора учета электрической энергии, расположенного по адресу: г. Волгоград, бульвар 30 лет Победы, д. 31, в ходе которой установлено истечение срока межповерочного интервала расчетного прибора учета, о чем был составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 102160.

На основании акта неучтенном потреблении электроэнергии от 30.10.2017 N 102160 сетевой организацией определен объем безучетного потребления энергии за период с 01.01.2017 по 30.10.2017 за минусом фактической оплаченного объема (8700 кВтч), который составил 183 039 кВтч.

ПАО "Волгоградэнергосбыт" произвело расчет стоимости выявленного безучетного потребления электрической энергии на сумму 735 816 руб. 78 коп.

Письмом от 14.11.2017 N 25/17005 ПАО "Волгоградэнергосбыт" для оплаты направило ответчику акт приема-передачи электроэнергии и счет-фактуру на сумму 735 816 руб. 78 коп.

Невыполнение потребителем обязанности по оплате задолженности послужило основанием для обращения ПАО "Волгоградэнергосбыт" в арбитражный суд с настоящим иском.

В ходе судебного разбирательства истец уточнил период безучетного потребления электрической энергии с 08.03.2017 по 30.10.2017 и просил взыскать с ответчика за этот период задолженность по оплате стоимости безучетного потребления электрической энергии в сумме 571 173 руб. 66 коп.

Разрешая спор, суды руководствовались Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", положениями параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"), Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" (далее - Закон об обеспечении единства измерений).

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Как следует из пункта 145 Основных положений N 442, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Пунктом 1 статьи 13 Закона об обеспечении единства измерений установлено, что средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, в процессе эксплуатации подлежат периодической поверке. Применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку.

Результатом поверки является подтверждение пригодности средств измерений к применению или признание средств измерений непригодным к применению (пункт 1.7 Порядка проведения поверки средств измерений, утвержденного Приказом Госстандарта России от 18.07.1994 N 125, Порядок проведения поверки средств измерений, требования к знаку поверки и содержанию свидетельства о поверке (утвержденный приказом Министерства промышленности и торговли Российской Федерации" от 02.07.2014 N1815).

В силу пунктов 2.11.9, 2.11.10, 2.11.16, 2.11.7 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6, поверка расчетных средств учета электрической энергии проводится в сроки, устанавливаемые государственными стандартами.

Собственник прибора учета обязан осуществлять поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями. Использование расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается.

В силу пункта 155 Основных положений N 442 собственник прибора учета, если иное не установлено в пункте 145 настоящего документа, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Демонтаж прибора учета в целях осуществления его поверки производится в порядке, установленном в пункте 149 настоящего документа.

Результаты поверки прибора учета удостоверяются знаком поверки (поверительным клеймом) и (или) свидетельством о поверке.

В связи с изложенным по истечении срока поверки прибора учета его показания о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными, что фактически означает отсутствие прибора учета.

Ответчик не представил доказательств, что в спорный период (с 08.03.2017 по 30.10.2017) прибор учета отвечал предъявляемым требованиям и фиксировал достоверные данные потребления.

Представленное ответчиком свидетельство о поверке от 07.12.2017 составлено после проведения сетевой организации проверки и не подтверждает факт исправности приборов учета в спорный период. Последующее признание (после проведения поверки) прибора учета годным для использования в качестве расчетного, не делает исключений для применения расчетного способа определения объема энергопотребления.

Заявка ответчика от 25.10.2017 обоснованно не принята судами в качестве доказательства надлежащего информирования ПАО "Волгоградэнергосбыт", поскольку обращение к гарантирующему поставщику произошло спустя более 7 месяцев после истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета (07.03.2017).

В силу пункта 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3-х рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. При этом факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажом.

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Как установлено судами, акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 30.10.2017 N 102160 составлен с соблюдением требований, установленных пунктом 193 Основных положений N 442, с участием уполномоченного представителя покупателя - председателя правления кооператива Мозгового Ю.В., который не был лишен права предоставить свои объяснения по факту безучетного потребления электроэнергии и замечания к акту.

Согласно пункту 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа. Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Согласно абзацу 1 пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям, согласно которому если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, то объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется по формуле: W = Pмакс х Т, где Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки; Т - количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электроэнергии, но не более 8760 часов.

Принимая во внимание отсутствие доказательств того, что в спорном периоде прибор учета отвечал предъявляемым требованиям и фиксировал достоверные данные потребления, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что ответчик допустил безучетное потребление электрической энергии, в связи с чем обязан оплатить ее стоимость, определенную расчетным способом, с применением положений, предусмотренных пунктами 179, 166, 195 Основных положений N 442.

Период, за который произведен расчет безучетного потребления (с учетом уточнений), с 08.03.2017 (дата истечения срока межповерочного интервала) по 30.10.2017.

С учетом изложенного суд первой инстанции счел обоснованными и подлежащими удовлетворению требования истца о взыскании задолженности по акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 30.10.2017 N 102160 в размере 571 173 руб. 66 коп.

Контррасчет ответчика обоснованно не принят, поскольку единственным способом расчета безучетного потребления является расчетный метод, изложенный в пунктах 166, 179, подпункта "б" пункта 1 приложения N 3 Основных положений N 442.

Довод ответчика о том, что расчетный способ определения объема потребления и стоимости электроэнергии, предусмотренный пунктами 166, 179, 195 Основных положений N 442, не применим к настоящему спору, обоснованно отклонен, поскольку постановление Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 применяется при расчете обязательств по продаже и покупке электрической энергии (мощности), в том числе, на розничных рынках (пункт 2).

Кроме того, согласно части 6 пункта 146 Основных положений N 442 установка, замена и эксплуатация приборов учета, используемых гражданами, также осуществляется в соответствии с данным документом, если жилищным законодательством Российской Федерации, в том числе Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, не установлено иное.

Жилищное законодательство не распространяется на правоотношения с участием ГСК.

Утверждение ответчика об определении объема переданной электроэнергии исходя из продолжительности ежедневной работы овощехранилища ГСК - 3 часа (выходной день - вторник, санитарный день - среда), всего из 393 часов, что подтверждается графиком работы, обоснованно не принят судами во внимание.

Из подпункта "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений N 442 следует, что при определении объема безучетного потребления к расчету принимается режим потребления 24 часа в сутки.

Наличие возможности определения количества фактических часов энергопотребления, существует в тех случаях, когда соответствующий порядок определения режима функционирования объекта закреплен в договоре.

Однако в договоре от 20.11.2009 N 4011485/10 сторонами не согласован режим работы энергопринимающих устройств ответчика, в связи с чем оснований считать, что примененный истцом порядок расчета стоимости безучетного потребления электроэнергии не соответствует императивным нормам Основных положений N 442, в данном случае не имеется.

Кроме того, как следует из материалов дела, помимо овощехранилищ, потребление электрической энергии осуществлялось и гаражными боксами.

Основными положениями N 442 не предусмотрено осуществление расчета объема безучетного потребления, исходя из графика работы абонента либо сезонного характера работы.

При этом судами обоснованно отмечено, что представленный ответчиком протокол общего собрания членов кооператива от 30.12.2015 N 37 об утверждении графика работы подвалов (овощехранилищ), является односторонним, регулирующим внутреннюю деятельность гаражного кооператива, в связи с чем, в силу требований статьи 68 АПК РФ, не может быть принят в качестве допустимого доказательства по делу.

Доводы кассационной жалобы правильность выводов судов первой и апелляционной инстанций, основанных на нормах права и материалах дела, не опровергают.

При таких обстоятельствах судебная коллегия не усматривает правовых оснований для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 17.05.2018 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2018 по делу N А12-681/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке и сроки, установленные статьями 291.1, 291.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Т.Н. Федорова

Судьи

Г.Н. Махмутова А.А. Хайбулов