Постановление Президиума Московского городского суда от 21 мая 2010 г. N 44у-138/10 Суд переквалифицировал действия осужденного на покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, поскольку наркотические средства были изъяты в ходе проведения проверочной закупки

Постановление Президиума Московского городского суда
от 21 мая 2010 г. N 44у-138/10

Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего Егоровой О.А.,

членов Президиума: Колышницыной Е.Н., Фомина Д.А., Дмитриева А.Н., Курциньш С.Э.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе адвоката Н. о пересмотре приговора Люблинского районного суда г. Москвы от 11 декабря 2002 года, которым М.С.М., 25 декабря 1975 года рождения, уроженец с. Рогун Комсомолободского района Республики Таджикистан, гражданин Республики Таджикистан, не судимый,

- осужден по ч. 4 ст. 228 УК РФ к лишению свободы сроком на 12 лет, с конфискацией имущества, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

На основании п. "г" ч. 1 ст. 97, ч. 2 ст. 99 УК РФ к осужденному применено принудительное лечение от наркомании.

Срок наказания исчисляется с 25 июня 2002 года.

Решена судьба вещественных доказательств.

Этим же приговором осужден К., судебные решения в отношении которого не обжалуются.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 25 марта 2003 года приговор изменен: в срок отбытия наказания М.С.М. зачтен один день - 24 июня 2002 года. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Постановлением Тогучинского районного суда Новосибирской области от 20 октября 2004 года приговор Люблинского районного суда г. Москвы от 11 декабря 2002 года, в соответствии с изменениями, внесенными в УК РФ ФЗ от 08 декабря 2003 года, изменен в соответствии со ст.ст. 396, 397, 399 УПК РФ, постановлено считать М.С.М. осужденным по приговору Люблинского районного суда г. Москвы от 11 декабря 2002 года по ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции закона от 13 июня 1996 года) к лишению свободы сроком на 12 лет, с исключением квалифицирующего признака - "неоднократно"; в отношении М.С.М. исключено применение конфискации имущества, назначенное приговором Люблинского районного суда г. Москвы от 11 декабря 2002 года; в отношении М.С.М. исключено применение ст.ст. 97, 99 УК РФ, то есть принудительных мер медицинского характера в виде принудительного наблюдения и лечения у психиатра от наркомании.

В остальной части приговор в отношении М.С.М. оставлен без изменения.

В надзорной жалобе адвокат Н. ставит вопрос о переквалификации действий М.С.М. с ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) на ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) и снижении срока наказания.

Заслушав доклад судьи Задорожной З.А., мнение первого заместителя прокурора города Москвы Р.В.В., полагавшего необходимым приговор суда изменить, переквалифицировать действия М.С.М. с ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) на ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) с назначением наказания 10 лет лишения свободы, президиум установил:

С учетом внесенных в приговор изменений, М.С.М. осужден за совершение незаконного приобретения и хранения наркотических средств в целях сбыта, в особо крупном размере, а также незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Преступление совершено при следующих обстоятельствах.

В июне 2002 года (точная дата не установлена) М.С.М. и К. вступили между собой в преступный сговор на совершение сбыта наркотических средств в особо крупном размере, в связи с чем в неустановленное время приобрели у мужчины по имени Нурик для последующего сбыта наркотическое средство - героин, весом 56,7 гр., в особо крупном размере, которое они с той же целью незаконно хранили до 24 июня 2002 года.

24 июня 2002 года, примерно в 18 часов 50 минут, К. и М.С.М., находясь в салоне автомашины ВАЗ 21013 гос. знак К 095 НО 77 у д. 12 по ул. Совхозной г. Москвы по предварительному сговору продали за 1000 рублей Р.А.Ю. часть хранимого с целью сбыта героина, весом 1,26 гр.

В тот же день, примерно в 19 часов 10 минут, находясь в салоне вышеуказанного автомобиля, у д. 12 по ул. Совхозной г. Москвы, продали за 1600 долларов США Р.А.Ю. часть хранимого ими героина, весом 52,99 гр., то есть в особо крупном размере, после чего, по вышеуказанному адресу были задержаны сотрудниками милиции и доставлены в ОВД "Люблино" г. Москвы, где при личном обыске у К. в левом носке был обнаружен и изъят сверток с наркотическим средством - героином, весом 0,83 гр., хранимый им в целях сбыта, а у М.С.М. в правом носке были обнаружены и изъяты два свертка с наркотическим средством - героином, общим весом 1,82 гр., хранимые последним в целях сбыта.

Вывод суда о доказанности вины М.С.М. в совершении преступления, за которое он осужден, подтвержден доказательствами, проверенными в ходе судебного разбирательства и приведенными в приговоре: показаниями свидетеля Р.А.Ю., принимавшего участие в оперативно-розыскном мероприятии, показаниями свидетелей Ц., М.Е.В., С., А., протоколами очных ставок, заключениями химических экспертиз, рапортом сотрудника милиции о задержании, протоколом оперативного наблюдения, протоколами пометки и выдачи денег, другими материалами дела.

Показания свидетелей, на которых суд обосновал свой вывод о виновности М/С.М. в совершении преступления, объективно подтверждены материалами дела.

Вместе с тем, действия М.С.М., связанные со сбытом наркотического средства, суд ошибочно квалифицировал как оконченное преступление.

Из материалов дела усматривается, что сбыт М.С.М. Р.А.Ю. наркотического средства в особо крупном размере был осуществлен в ходе проверочной закупки, проведенной в соответствии с Федеральным Законом РФ от 12.08.1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности", и это наркотическое средство было изъято сотрудниками милиции.

По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотических средств осуществляется в ходе оперативно-розыскного мероприятия, проводимого представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством, что имело место по настоящему уголовному делу, содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, поскольку происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

При таких обстоятельствах действия М.С.М. подлежат переквалификации с ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 13.06.96 г.) на ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 13.06.96 г.) как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

При назначении наказания президиум учитывает тяжесть совершенного М.С.М. преступления, данные характеризующие его личность, обстоятельства совершения преступления.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ, президиум постановил:

надзорную жалобу адвоката Н. удовлетворить.

Приговор Люблинского районного суда г. Москвы от 11 декабря 2002 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 25 марта 2003 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Тогучинского районного суда Новосибирской области от 20 октября 2004 года) в отношении осужденного М.С.М. изменить:

- переквалифицировать его действия с ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 13.06.96 г.) на ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 13.06.96 г.) и назначить наказание в виде 10 (десяти) лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

О.А. Егорова