Время перемен (И. Дегтярев, "эж-ЮРИСТ", N 9, март 2003 г.)

Время перемен

Законодательство о рынке ценных бумаг напрямую затрагивает деятельность любого акционерного общества, а ввиду высокой популярности этой организационно-правовой формы в российском обороте - едва ли не любого предпринимателя. Продолжая тему изменений в ФЗ "О рынке ценных бумаг", начатую в "эж-ЮРИСТ" N 6 и 7 за 2003 г., предлагаем вашему вниманию окончание статьи В. Белова "Правовые новации рынка ценных бумаг".

Процедура эмиссии

Требования статей 17-25 ФЗ 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон), регулирующих процедурные вопросы выпуска и регистрации эмиссионных ценных бумаг, существенно расширены - в первую очередь, за счет материалов, содержавшихся до настоящего времени только в Стандартах эмиссии, утверждавшихся ФКЦБ.

"Проспект эмиссии ценных бумаг" называется просто "проспектом ценных бумаг" (п.2 ст.19). Его регистрация теперь требуется, когда число возможных приобретателей ценных бумаг превышает 500 лиц, независимо от того, осуществляется ли размещение бумаг по открытой или закрытой подписке (п.2 ст.19).

Во всех случаях, когда государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, каждый этап процедуры эмиссии ценных бумаг сопровождается раскрытием информации (там же).

Если выпуск ценных бумаг, сопровожденный регистрацией проспекта, размещается по закрытой подписке, то раскрытие информации осуществляется путем публикации эмитентом сообщения о государственной регистрации выпуска, с указанием порядка доступа потенциальных владельцев эмиссионных ценных бумаг к информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, в печатном органе массовой информации, распространяемом тиражом не менее одной тысячи экземпляров. Ранее такого требования вообще не было.

В случае открытой подписки на ценные бумаги, выпуск которых сопровожден регистрацией проспекта, эмитент обязан опубликовать аналогичное сообщение о государственной регистрации этого выпуска, но в печатном органе массовой информации, распространяемом тиражом не менее 10 тысяч экземпляров (ранее было не менее 50 тысяч экземпляров).

Регистрация проспекта является условием допуска ценных бумаг к публичному размещению и обращению; ценные бумаги, выпуск которых был зарегистрирован без регистрации проспекта, могут быть допущены к публичному обращению при условии последующей регистрации проспекта ценных бумаг (п.3 ст.19).

Общие требования к содержанию проспекта установлены ст.22 и 22-1 новой редакции Закона о РЦБ*(1).

Статьей 30 новой редакции Закона установлены иные требования к содержанию ежеквартального отчета эмитента ценных бумаг*(2). По сути, это та же информация, которая должна содержаться в проспекте ценных бумаг.

Установлена краткая (трехмесячная) исковая давность для признания недействительными выпуска ценных бумаг, сделок, совершенных в процессе их размещения и отчета об итогах выпуска (ст.26 Закона). Нельзя не отметить, что эти нормы противоречат положениям ст.181 ГК РФ.

Особенности эмиссии

В статьях 27.1-27.5 Закона закреплены совершенно новые нормы, подобных которым в прежней редакции Закона не существовало. Они посвящены опционам эмитента (ст.27.1 Закона, ее содержание было рассмотрено выше*(3)), общим положениям об облигациях с обеспечением (ст.27.2 Закона), облигациям с залоговым обеспечением (ст.27.3 Закона), облигациям, обеспеченным поручительством (ст.27.4 Закона), и облигациям, обеспеченным гарантиями*(4): банковской, государственной или муниципальной (см. ст.98-100, 115-117 БК РФ*(5); ст.15 Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг"*(6)) (ст.27.5 Закона).

Абзацем 2 п.1 ст.27.2 Закона установлено, что "к отношениям, связанным с обеспечением исполнения обязательств по облигациям залогом имущества эмитента или третьего лица, положения ГК РФ и иных федеральных законов применяются с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом". В части противоречия нормам ГК РФ данное правило не соответствует абз.2 п.2 ст.3 ГК РФ и не должно применяться, в связи с чем положения ГК РФ об обеспечении исполнения обязательств, о поручительстве и банковской гарантии (см. ст.29, 361-367, 368-379 ГК РФ) сохраняют приоритет перед нормами Закона.

В конструкции облигаций с залоговым обеспечением законодатель был вынужден прибегнуть к ряду фикций. Во-первых, во всех случаях он был вынужден фингировать само заключение договора залога - таковой считается заключенным "с момента возникновения у их первого владельца (приобретателя) прав на такие облигации"*(7). Далее использованные законодателем фикции распадаются на два вида - по двум возможным видам обеспечения облигаций: (1) залогом недвижимости - ипотекой и (2) залогом других ценных бумаг (п.1 ст.27.3 Закона). При залоге недвижимости пришлось фингировать соблюдение нотариальной формы ипотечного договора (абз.2 п.2, п.4 ст.339 ГК) при условии нотариального удостоверения решения о выпуске облигаций с ипотечным обеспечением и соблюдение требования о государственной регистрации ипотеки (п.3 ст.339 ГК), при условии государственной регистрации учреждением юстиции решения о выпуске облигаций с ипотечным обеспечением (п.3 ст.27.3 Закона о РЦБ). При залоге ценных бумаг залогодатель обязан зафиксировать их обременение залогом у регистратора или депозитария, правда, не сообщается, на каком основании (ведь договора-то залога нет). Видимо, основаниями для фиксации в реестре владельцев ценных бумаг залога в обеспечение облигаций должно происходить на основании залогового распоряжения владельца ценных бумаг и решения о выпуске облигаций с залоговым обеспечением.

Владельцы облигаций с залоговым обеспечением имеют право заявлять требования об обращении взыскания на предмет залога путем его реализации с публичных торгов, в течение двух месяцев со дня наступления срока исполнения обязательства (абз.1 и 2 п.8 ст.27.3 Закона).

Абзацем 5 п.8 ст.27.3 новой редакции Закона установлено, что в случае перехода заложенного имущества в собственность владельцев облигаций с залоговым обеспечением (например, в случае несостоявшихся повторных торгов по реализации имущества - см. п.4 ст.350 ГК РФ), "имущество, являющееся предметом залога по облигациям, переходит в общую долевую собственность всех владельцев облигаций, обеспеченных таким залогом". Не вполне понятно, как будут в этом случае осуществляться нормы о праве общей собственности - ведь число облигационеров может быть очень большим. Если же залоговые облигации к тому же еще и выпущены как бумаги на предъявителя, то соблюдение этих норм представляется принципиально невозможным.

Свой среди чужих, чужой среди своих

Отдельного внимания заслуживают особенности размещения и обращения российских ценных бумаг за границей (абз.7-19 ст.16 Закона) и ценных бумаг иностранных эмитентов в России (ст.51.1 Закона).

Российские эмитенты вправе размещать ценные бумаги за пределами РФ только по разрешению федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг (абз.7 ст.16 Закона). Там же говорится, что это ограничение распространяется и на случаи "размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов". Непонятно, как российский Закон может регулировать деятельность иностранных эмитентов за пределами РФ. Последующими нормами указанной статьи определены условия и порядок выдачи таких разрешений.

Ценные бумаги иностранных эмитентов, за исключением ценных бумаг международных финансовых организаций, допускаются к размещению и публичному обращению в РФ при наличии международного договора РФ или соглашения, заключаемого между федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг на основании решения Правительства РФ и соответствующим органом (организацией) страны иностранного эмитента и предусматривающего порядок их взаимодействия. Перечень же международных финансовых организаций, ценные бумаги которых допускаются к размещению и публичному обращению в РФ, утверждается Правительством РФ (п.1 ст.51.1 Закона).

И. Дегтярев,

эксперт "эж-ЮРИСТ"

"эж-ЮРИСТ", N 9, март 2003 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Напоминаем, что правило ст.22-1 об обязательности подписания проспекта ценных бумаг финансовым консультантом на рынке ценных бумаг вступает в силу по истечении трех месяцев со дня вступления в силу всего Закона N 185-ФЗ, т.е., с 5 апреля 2003 г.

*(2) Изменения и дополнения в этой части вступают в силу по истечении шести месяцев со дня вступления в силу всего ФЗ, т.е., с 5 июля 2003 г.

*(3) См. "эж-ЮРИСТ" N 6 за 2003 г.

*(4) Различный правовой режим перечисленных документов заставляет усомниться в целесообразности их объединения под единой вывеской.

*(5) Федеральный закон от 31 июля 1998 г. N 145-ФЗ.

*(6) СЗ РФ. 1998. N 31. Ст.3814.

*(7) Аналогичным образом ст.27.4 Закона фингирует заключение договора поручительства, а ст.27.5 Закона - выдачу банковской гарантии.