Обеспечить - полдела. Главное - исполнить
Возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества, - такая мера не только не популярна, но и редко может быть исполнена.
Бюджетная организация обратилась к горводоканалу с иском о понуждении произвести ремонт здания, пострадавшего от прорыва канализации. Суд должен был руководствоваться технической экспертизой, составленной на момент прорыва канализации. Были затоплены канализационными водами подвал и первый этаж. В любой момент могли быть затоплены и другие помещения, что нанесло бы значительный ущерб истцу. Истец обратился с ходатайством об обязании ответчика заменить прогнившие трубы для предотвращения нанесения истцу значительного ущерба. Поскольку речь шла о бюджетном учреждении, которое вообще вынуждено было прекратить работу в связи с произошедшим, суд вынес определение об обязании ответчика заменить прорвавшиеся трубы. Судебный пристав-исполнитель вынес постановление и направил его ответчику. Ответчик, также бюджетная организация, указал, что городским бюджетом замена труб на данном участке не предусмотрена, средства на приобретение дополнительных труб у него отсутствуют, и определение суда выполнено не было. Трубы прорвало еще раз, что увеличило размер исковых требований, но работа истца была приостановлена на весь учебный год.
"Редкие" меры
Нечасто применяются обеспечительные меры, предусмотренные п.4 ч.1 ст.91 АПК РФ: передача спорного имущества на хранение истца или другому лицу.
Были случаи, когда спорный автомобиль передавали в ГАИ на хранение до окончания судебного разбирательства. Также банки иногда забирали себе товар в качестве обеспечительной меры при взыскании невозвращенного кредита и неуплаченных процентов.
Способ исполнения определения о принятии такого рода обеспечительных мер требует от истца обеспечить транспорт, погрузку, охрану, понятых, а не только обеспечить присутствие судебного пристава-исполнителя.
Чрезвычайно сложна в исполнении обеспечительная мера в виде приостановления взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, взыскание по которому производится в бесспорном (безакцептном) порядке.
В бесспорном (безакцептном) порядке взыскание производится по инкассовым поручениям налоговых, таможенных органов и Федеральной службы по валютному регулированию и валютному контролю. В соответствии с Положением о безналичных расчетах в РФ от 03.10.2002 N 2-П инкассовые поручения органов, обладающих контрольными функциями, исполняются банками не позднее следующего банковского дня с даты поступления такого поручения в банк. Истцу же требуется направить исковое заявление налоговой инспекции, получить отметку о принятии (если отвезти лично), сдать исковое заявление в суд вместе с ходатайством о приостановлении взыскания по инкассовому поручению, которое оспаривается, дождаться, чтобы дело назначили (не менее 1 дня), рассмотрели ходатайство об обеспечении иска (еще один день), получить исполнительный лист и отдать его судебному приставу-исполнителю (который принимает только 2 раза в неделю). Если деньги на счете есть, они к моменту вынесения судебным приставом постановления о возбуждении исполнительного производства о приостановлении взыскания по инкассовому поручению уже будут списаны со счета. Если речь идет о больших суммах, то ущерб истца будет очень значительным.
Как поступать в таких случаях? Мы рекомендуем после вынесения решения налоговым, таможенным органом, Федеральной службой по валютному контролю немедленно убирать деньги со счета и возвращать их на счет только после вынесения судом обеспечительной меры. К сожалению, другого способа обеспечить имущественные интересы истца в данном случае практически нет. Был, правда, случай, когда банк сообщил клиенту о поступлении инкассового поручения и согласился отложить списание средств с его счета до 12 часов следующего дня. Затем обнаружилось, что в нарушение требований Положения о порядке безналичных расчетов инкассовое поручение не содержало указаний на дату и номер требования об уплате налогов, решения ИМНС о взыскании налогов. Это дало банку формальные основания возвратить инкассовое поручение с указаниями на неисполненные требования Положения о порядке безналичных расчетов. За то время, пока налоговый орган исправлял свои инкассовые поручения, был подан и обеспечен иск о признании этих инкассовых поручений не подлежащими исполнению, благо они шли под теми же номерами и датами. Но это очень редкий случай, который не может служить основанием для принятия аналогичных мер: и инкассовые поручения могут быть правильно заполнены, и банк может не обратить внимания на недостатки инкассового поручения, а взыскатель может прислать новые инкассовые поручения с другими датами и номерами, что требует подачи другого иска с новой пошлиной.
Отсюда следует, что механизм защиты истца от ущерба, причиняемого бесспорным взысканием, сегодня в АПК РФ отсутствует.
Несколько проще исполнить обеспечительную меру в виде приостановления реализации имущества в случае предъявление иска об освобождении имущества от ареста.
Реализация имущества на публичных торгах требует подготовки: объявления торгов не ранее чем за месяц до их начала, предварительной описи и ареста имущества. Поэтому, если арестовано и выставляется на торги имущество не должника, а иного лица, это лицо успеет и иск подать об освобождении имущество от ареста, и обеспечить свои интересы в этом деле.
Сложность заключается в том, что имущество могут увезти в неизвестном направлении и использовать не продавая. В нашей практике был случай, когда спор шел между арендодателем и арендатором о взыскании арендной платы. Решением суда первой инстанции, оставленном в силе постановлением апелляционной инстанции, было присуждено взыскание арендной платы в очень крупной сумме, которой ответчик не располагал. Ответчик владел видеосалоном, в котором осуществлялось также копирование мастер-дисков по договору с собственником авторских прав. Началось исполнение всту
