Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 10 мая 2023 г. N Ф01-1111/23 по делу N А82-20081/2021

Нижний Новгород

10 мая 2023 г.

Дело N А82-20081/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 10.05.2023.

Постановление изготовлено в полном объеме 10.05.2023.

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Трубниковой Е.Ю.,

судей Голубевой О.Н., Чиха А.Н.,

в отсутствие представителей сторон

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу

публичного акционерного общества "Россети Центр"

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 22.06.2022 и

на постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 24.10.2022

по делу N А82-20081/2021

по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Ярославль"

(ИНН: 7606052264, ОГРН: 1057601050011)

к публичному акционерному обществу "Россети Центр"

(ИНН: 6901067107, ОГРН: 1046900099498)

о взыскании задолженности,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью Курс-2000, общество с ограниченной ответственностью Квалитет,

и установил:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Ярославль" (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с иском о взыскании с публичного акционерного общества "Россети Центр" (далее - Компания) 813 681,30 рубля задолженности по оплате потребленной электрической энергии, в целях компенсации потерь за август 2021 года в части, соответствующей объему и стоимости разногласий по потребителям - обществам с ограниченной ответственностью "Курс-2000" и "Квалитет".

Требование основано на статьях 330, 332 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьях 26, 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ), пункте 190 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), и мотивировано ненадлежащим исполнением ответчиком принятых на себя обязательств.

Решением от 22.06.2022, оставленным в силе постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 24.10.2022, Арбитражный суд Ярославской области иск удовлетворил.

Не согласившись с состоявшимися судебными актами, АО "Россети Центр" обратилось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить и отказать в иске.

Заявитель жалобы считает, что оспариваемые судебные акты приняты судами с нарушением норм материального права и выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельства дела. Выявленные нарушения в работе приборов учета, принадлежащих ООО "Курс-2000" и ООО "Квалитет", обоснованно квалифицированы ответчиком как безучетное потребление, в связи с чем объем потребленного ресурса правомерно включен в объем полезного отпуска электрической энергии.

Подробно позиция заявителя изложена в кассационной жалобе.

ПАО "ТНС энерго НН" в отзыве на кассационную жалобу возразило относительно приведенных в ней доводов и просило оставить состоявшиеся по делу судебные акты без изменения, как законные и обоснованные.

Общества с ограниченной ответственностью "Курс-2000" и "Квалитет" отзывы на кассационную жалобу и представителей в судебное заседание в суд округа не направили, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие.

Законность обжалованных судебных актов проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установили суды, Общество (продавец) и Компания (покупатель) заключили договор купли-продажи электрической энергии (потерь электрической энергии) от 20.08.2012 N 7-43 (в редакции протокола разногласий от 29.08.2012, протокола урегулирования и согласования разногласий от 10.12.2012, от 30.01.2013, от 07.02.2013, от 05.09.2013, от 23.12.2013; далее - договор), согласно пункту 2.1 которого продавец поставляет электрическую энергию в точки приема, указанные в приложении N 1 к договору, а покупатель принимает и оплачивает электрическую энергию в объемах фактических потерь электрической энергии в электрических сетях покупателя, определяемых в количестве, установленном договором.

Покупатель приобретает фактический объем потерь электрической энергии в своих сетях, который определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной продавцом покупателю в точках приема, и объемами электроэнергии, отпущенной из сети покупателя в точках отпуска (пункт 4.1 договора).

Объем покупки электрической энергии в месяце, за который осуществляется оплата, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (пункт 5.4 договора).

Во исполнение договора истец в августе 2021 года поставил ответчику электроэнергию для компенсации потерь электроэнергии, возникших в сетях последнего.

Ответчик произвел оплату потерь за исключением объема и стоимости потерь в отношении ООО "Курс-2000" и ООО "Квалитет", что явилось основанием для обращения истца в Арбитражный суд Ярославской области с иском.

Исследовав материалы дела, изучив доводы, изложенные в кассационной жалобе, суд кассационной инстанции не нашел оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Согласно части 4 (абзац 3) статьи 26 Закона N 35-ФЗ и пункту 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), сетевая организация или иной владелец электросетевого хозяйства обязаны в установленном порядке оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В соответствии с разделом 10 Основных положений N 442 и пунктом 50 Правил N 861 объем потерь электрической энергии в принадлежащих сетевой организации электрических сетях за расчетный период определяется, по общему правилу, на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и смежными сетевыми организациями, зафиксированных в первичных учетных документах.

Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, переданной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети, а также объемом электрической энергии, которая передана в электрические сети других сетевых организаций.

Пунктом 128 Основных положений N 442 установлено, что фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа.

В соответствии с пунктом 185 Основных положений N 442 сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации.

Сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, гарантирующему поставщику способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электроэнергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период (пункт 189 Основных положений N 442).

Факт нарушения ответчиком обязательств по своевременной оплате поставленного ресурса Обществом не оспаривается, разногласия сторон касаются оснований включения ответчиком объема потерь электрической энергии в сетях ООО "Курс-2000" и ООО "Квалитет" в объем электрической энергии, поставленной конечным потребителям, в отношении которых сетевой организацией составлены акты безучетного потребления, не принятые истцом.

В силу положений пункта 2 Основных положений N 442 под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), в том числе обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключением энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета.

Обеспечение надлежащего технического состояния, безопасности эксплуатируемых энергетических сетей, исправности используемых приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, а также соблюдение режима потребления энергии, по общему правилу, возложено на абонента/потребителя/собственника (статьи 539, 543 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 145 Основных положений N 442).

Достоверность данных учета потребленных энергетических ресурсов обеспечивается путем соблюдения нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов учета (определенным законодательством об электроэнергетике, об обеспечении единства измерений, нормативно-технических документов и государственных стандартов); правильностью установки приборов учета (место установки, схема подключения); допуском соответствующих приборов учета в эксплуатацию в установленном порядке; надлежащей эксплуатацией приборов учета; периодичностью поверки и соблюдением режима потребления энергии; обеспечением целостности и сохранности прибора учета, а также средств маркировки контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля (статья 9 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений", пункты 137, 144, 145, 147, 152, 154, 155 Основных положений N 442).

Неисполнение потребителем закрепленной законодателем обязанности, в частности по обеспечению сохранности пломб (средств визуального контроля), нанесенных на средство измерения, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным прибором учета (пункт 2.11.17 (абзац третий) Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6), и влечет применение к такому потребителю последствий, установленных пунктом 195 Основных положений N 442 для случаев безучетного потребления.

Факт неисполнения потребителем обязанности по сохранности пломб подлежит доказыванию гарантирующим поставщиком и/или сетевой организацией (определение Верховного Суда Российской Федерации от 23.05.2019 N 305-ЭС18-26293).

Пунктом 178 Основных положений N 442 предусмотрено, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Уведомление потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом, определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), а в случае, когда указанным договором такой порядок не определен или договор отсутствует, - любым позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом. В случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии (пункт 178 (абзац двадцать четвертый) Основных положений N 442).

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта фиксируется с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Исходя из правовой позиции, изложенной в пункте 5 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 22.12.2021, Основными положениями N 442 не регламентирован порядок проведения проверки прибора учета не в месте его установки, в том числе посредством передачи прибора на исследование (экспертизу), что само по себе не исключает такой возможности в ситуации, когда у сетевой организации имеются обоснованные сомнения в исправности прибора и отсутствует техническая возможность выявить неисправность на месте.

В целях сохранения баланса интересов сторон договора энергоснабжения праву сетевой организации на проведение исследования прибора учета как своими силами, так и силами сторонних организаций корреспондирует обязанность уведомить абонента о предстоящем исследовании с тем, чтобы предоставить последнему возможность присутствовать на вскрытии транспортировочных пломб, пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, вскрытии прибора учета, собственником которого он является, при исследовании прибора использовать средства фотосъемки и (или) видеозаписи, а также аргументированно возражать в случае несогласия с результатами исследования и проверки в целом и получить прибор для возможного последующего экспертного исследования.

Из материалов дела следует, что Компания составила в отношении ООО "Курс-2000" акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 03.08.2021 N 76/156012Ю, согласно которому при проведении проверки правильности снятия показаний прибора учета N 10645538 сотрудниками сетевой организации выявлено срабатывание антимагнитных индикаторов.

Согласно справке-расчету объем неучтенного потребления составил 63 488 киловатт-часов, Общество указало в иске объем неучтенного потреблений - 62 768 киловатт-часов.

ООО "Курс-2000" настаивало на недоказанности факта неучтенного потребления с его стороны, составлении акта о неучтенном потреблении с нарушением Основных положений N 442.

Судами правильно отмечено, что достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления является акт, составленный в соответствии с пунктами 177, 178 Основных положений N 442. В случае составление акта без уведомления и в отсутствие потребителя (уполномоченного представителя), последний утрачивает право участвовать в составлении акта, проверять достоверность отражаемых в нем сведений, давать объяснения, делать замечания к акту, представлять соответствующие возражения в целях защиты своих прав и законных интересов. Акт о безучетном потреблении, составленный с существенными нарушениями установленных правил, не может расцениваться как доказательство безучетного потребления электрической энергии.

Оценив по правилам части 1 статьи 64 и статей 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в дело доказательства (акт о неучтенном потреблении от 03.08.2021 N 76/156012Ю, свидетельские показания Головина В.В. и Дворцова А.П.), суды двух инстанций пришли к обоснованному выводу о том, что акт о неучтенном потреблении, не содержащий сведений о присутствии представителя потребителя при составлении акта и предоставлении им доступа к прибору учета даже при наличии фотографии прибора учета, на которой зафиксировано нарушение антимагнитной пломбы, вопреки доводам ответчика, не может быть признан достаточным и неопровержимым доказательством допущенных потребителем нарушений и не может являться основанием для вывода о безучетном потреблении электроэнергии.

Из материалов дела следует, что при проведении проверки состояния схемы измерения электрической энергии прибором учета N 25434051, принадлежащего ООО "Квалитет", Компанией составлен акт от 07.04.2021 N 76/429093Ю, согласно которому прибор учета не допущен к коммерческим расчетам в связи с тем, что собственное потребление счетчика не соответствует нормативному, фаза "А" - 31 мА, фаза "В" - 59 мА, фаза "С" - 30 мА.

Прибор учета N 25434051 демонтирован для проведения экспертизы на заводе-изготовителе, о чем составлен акт от 07.04.2021 N 04/2021.

Прибор учета поступил на исследование в ООО "НПК "Инкотекс" 01.06.2021.

По результатам технического исследования заводом-изготовителем составлен акт от 25.06.2021 N 0481/230, в котором указано, что свинцовые пломбы государственного поверителя имеют следы механического воздействия (пломбы деформированы), характерные для изъятия проволок из тел пломб с их последующим повторным зажимом; в конструкцию электронного модуля установлено неизвестное электронное устройство, подключенное к внутреннему питанию электронного модуля и измерительным цепям фаз "А", "В" и "С", управляемое дистанционно по радиоканалу. В акте сделан вывод о несанкционированном вмешательстве в прибор учета электроэнергии, путем изменения его конструкции для искажения фактического значения потребляемой электроэнергии.

С учетом результатов указанного исследования сетевой организацией 31.08.2021 в отношении ООО "Квалитет" составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 76/156018Ю.

Согласно справке-расчету объем неучтенного потребления составил 154 288 киловатт-часов.

Общество указывало на недоказанность неучтенного потребления со стороны ООО "Квалитет", а также составлении акта о неучтенном потреблении данным потребителем с нарушением Основных положений N 442.

Оценив по правилам части 1 статьи 64 и статей 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в дело доказательства (в том числе акт о неучтенном потреблении от 31.08.2021 N 76/156018Ю, договор энергоснабжения от 01.08.2016 N 7622100033, заключенный между Обществом и ООО "Квалитет", соглашение о прекращении договорных отношений между Обществом и ООО "Квалитет" от 08.04.2021), суды двух инстанций пришли к обоснованному выводу о том, что акт завода-изготовителя от 25.06.2021 N 0481/230 и акт о неучтенном потреблении, составленные в отсутствие представителя потребителя, без доказательств его надлежащего извещения о времени и месте составления таких актов, вопреки доводам ответчика, не могут быть признаны достаточными и неопровержимыми доказательствами допущенных потребителем нарушений, а также основаниями для вывода о безучетном потреблении электроэнергии.

При таких обстоятельствах суды пришли к обоснованному выводу о том, что нарушения, допущенные сетевой организацией при составлении актов о неучтенном потреблении от 03.08.2021 N 76/156012Ю и от 31.08.2021 N 76/156018Ю, являются существенными, объемы электроэнергии, определенные истцом в размере 62 768 киловатт-час и 154 288 киловатт-час по потребителям ООО "Курс-2000" и ООО "Квалитет" соответственно, необоснованно включены ответчиком в объемы электрической энергии, поставленные конечным потребителям (раздел 2 АФБ), и относятся к потерям электроэнергии (раздел 3 АФБ), и удовлетворили требование Общества.

Доводы заявителя жалобы направлены на переоценку доказательств и сделанных судами на их основе выводов, что в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в компетенцию суда округа.

Нормы материального права применены судами первой и апелляционной инстанций правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебных актов, суд округа не установил.

Кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины с кассационной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 287 (пункт 1 части 1) и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ярославской области от 22.06.2022 и постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 24.10.2022 по делу А82-20081/2021 оставить без изменения, кассационную жалобу публичного акционерного общества Россети Центр без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном в статье 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Е.Ю. Трубникова

Судьи

О.Н. Голубева А.Н. Чих