Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 9 апреля 2024 г. N Ф01-324/24 по делу N А29-3925/2022

Нижний Новгород

09 апреля 2024 г.

Дело N А29-3925/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 29.03.2024.

Постановление изготовлено в полном объеме 09.04.2024.

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Павлова В.Ю.,

судей Камановой М.Н., Трубниковой Е.Ю.

при участии представителей

от Лозового Андрея Владимировича: Кондырева Д.С. (доверенность от 29.02.2024),

Двуреченского Сергея Владимировича: Пайгунова А.А. (доверенность от 02.11.2022)

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Севзапспецстрой" Клочкова Антона Леонидовича на решение Арбитражного суда Республики Коми от 26.06.2023 и на постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 07.11.2023 по делу N А29-3925/2022

по иску общества с ограниченной ответственностью "Севзапспецстрой" (ИНН: 7814368710, ОГРН: 1077847164988)

к Лозовому Андрею Владимировичу, Двуреченскому Сергею Владимировичу,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, - государственное казенное учреждение Республики Коми "Управление автомобильных дорог Республики Коми" (ИНН: 1101486886; ОГРН: 1111101006873), служба Республики Коми строительного, жилищного и технического надзора (контроля) (ИНН: 1101056523; ОГРН: 1161101050439), временный управляющий общества с ограниченной ответственностью "Севзапспецстрой" Порохова Анастасия Алексеевна, общество с ограниченной ответственностью "ДавСтрой" (ИНН: 1101153220; ОГРН: 1141101006474),

о взыскании убытков

и установил:

общество с ограниченной ответственностью "Севзапспецстрой" (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Коми с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к Лозовому Андрею Владимировичу, Двуреченскому Сергею Владимировичу о взыскании солидарно 46 562 154 рубля 80 копеек убытков.

Исковые требования основаны на статьях 15, 53, 53.1, 1080 Гражданского кодекса Российской Федерации, статье 44 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ); разъяснениях, содержащихся в пункте 1, подпункте 5 пункта 2, пункте 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" (далее - Постановление N 62), и мотивированы причинением ответчиками как бывшими руководителями Общества убытков в результате неразумных и недобросовестных действий при исполнении государственного контракта на выполнение работ по строительству мостового перехода.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены государственное казенное учреждение Республики Коми "Управление автомобильных дорог Республики Коми", служба Республики Коми строительного, жилищного и технического надзора (контроля), временный управляющий общества с ограниченной ответственностью "Севзапспецстрой" Порохова Анастасия Алексеевна, общество с ограниченной ответственностью "ДавСтрой".

Решением Арбитражного суда Республики Коми от 26.06.2023, оставленным без изменения постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 07.11.2023, в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с решением и постановлением, внешний управляющий Общества Клочков Антон Леонидович обратился в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить их и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

По мнению заявителя, суды проигнорировали отсутствие должной заботливости и осмотрительности ответчиками при определении в договорах поставки плотности песка, не обеспечен надлежащий геодезический контроль при строительстве на объекте в нарушение условий контракта; проигнорированы нарушения ответчиками внутренних правил учета песка, установленных в обществе, противоречие расчетов ответчиков показаниям работников общества; проигнорировано противоречие расчетов ответчиков проектной документации по объекту; не дана какая-либо оценка расхождениям между объемами приобретенного и объемами перевезенного песка; не дана оценка аффилированности одного из перевозчиков к ответчику и наличия у него признаков формы-однодневки; нарушен принцип состязательности в виде исследования по существу лишь заключения специалиста, представленного ответчиком, и отказа в исследовании по существу возражений истца на данное заключение, основанных на действующих ГОСТах и нормативах строительства; судами не соблюден порядок назначения судебной экспертизы, что не позволило истцу доказать обстоятельства, на которые он ссылался.

Представители Двуреченского С.В. и Лозового А.В. в отзывах на кассационную жалобу и в судебном заседании не согласились с доводами заявителя, просили оставить принятые судебные акты без изменения.

Служба Республики Коми строительного, жилищного и технического надзора (контроля) в отзыве на кассационную жалобу считает принятые судебные акты законными и обоснованными; просит рассмотреть кассационную жалобу в отсутствие его представителя.

Суд кассационной инстанции рассмотрел ходатайство внешнего управляющего Общества Клочкова А.Л. об отложении судебного разбирательства на более позднюю дату и отклонил его, ввиду отсутствия оснований, предусмотренных статьей 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Внешний управляющий Общества Клочков А.Л. истец имел возможность направить для участия в деле своего представителя.

Ходатайство представителя Общества об отложении судебного заседания суд округа также отклонил, как направленное на затягивание судебного процесса.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, не обеспечили явку представителей в кассационную инстанцию.

Законность решения Арбитражного суда Республики Коми и постановления Второго арбитражного апелляционного суда проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, предусмотренном статьями 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и оценив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее и заслушав представителей ответчиков, окружной суд не нашел оснований для отмены принятых судебных актов в силу следующего.

Как видно из документов и установил суд, Общество зарегистрировано в качестве юридического лица 20.03.2007.

В период с 15.10.2019 по 03.06.2021 единственным участником Общества являлся Двуреченский С.В.

Решением единственного участника 21.11.2019 Лозовой А.В назначен директором Общества. С 01.06.2020 директором назначен Двуреченский С.В., а с 21.08.2020 - вновь назначен Лозовой А.В.

04.06.2021 единственным участником Общества стал Шайхетдинов Марат Музагитович. 19.08.2021 решением единственного участника директором назначен Лаврентьев Андрей Михайлович.

Общество (подрядчик) и Дорожное агентство Республики Коми (заказчик) заключили государственный контракт от 25.02.2009 N 02-09/8 на выполнение работ по строительству мостового перехода через р. Лыжа на автодороге Печора (от п. Кожва) - Усть-Уса - Усинск.

Согласно пункту 1.2 контракта обязательства выполняются подрядчиком в соответствии с утвержденной в установленном порядке проектно-сметной документацией, техническими требованиями и перечнем работ, установленными государственными стандартами СНиП, ГОСТов и других нормативно-технических документов в пределах контрактной цены.

Виды, объемы и сроки выполнения работ устанавливаются графиком производства работ (пункт 1.3 контракта).

Согласно пункту 2.1 контракта стоимость работ составляет 1 168 618 657 рублей.

Проектная документация на объект строительства получила положительное заключение АУ РК "Управление государственной экспертизы Республики Коми".

Обществу в целях выполнения подрядных работ выдано разрешение на строительство от 26.03.2009 N 11-05/09 со сроком до 30.11.2023, застройщиком которого является заказчик ГКУ Республики Коми "Управление автомобильных дорог Республики Коми".

Полагая, что в период руководства Лозового А.В. и Двуреченского С.В. Обществу причинены убытки, последнее обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.

В пункте 1 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени (пункт 3 статьи 43), обязано возместить по требованию юридического лица, его учредителей (участников), выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его вине юридическому лицу. Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.

Аналогичные нормы содержатся в статье 44 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

По правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Как разъяснено в абзаце первом пункта 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзацах втором и третьем пункта 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" (далее - Постановление N 62), арбитражным судам следует принимать во внимание, что негативные последствия, наступившие для юридического лица в период времени, когда в состав органов юридического лица входил директор, сами по себе не свидетельствуют о недобросовестности и (или) неразумности его действий (бездействия), так как возможность возникновения таких последствий сопутствует рисковому характеру предпринимательской деятельности. Поскольку судебный контроль призван обеспечивать защиту прав юридических лиц и их учредителей (участников), а не проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых директорами, директор не может быть привлечен к ответственности за причиненные юридическому лицу убытки в случаях, когда его действия (бездействие), повлекшие убытки, не выходили за пределы обычного делового (предпринимательского) риска. В силу пункта 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия) директора, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица.

Если истец утверждает, что директор действовал недобросовестно и (или) неразумно, и представил доказательства, свидетельствующие о наличии убытков юридического лица, вызванных действиями (бездействием) директора, такой директор может дать пояснения относительно своих действий (бездействия) и указать на причины возникновения убытков (например, неблагоприятная рыночная конъюнктура, недобросовестность выбранного им контрагента, работника или представителя юридического лица, неправомерные действия третьих лиц, аварии, стихийные бедствия и иные события и т.п.) и представить соответствующие доказательства.

Недобросовестность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор знал или должен был знать о том, что его действия (бездействия) на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица, например, совершил сделку (голосовал за ее одобрение) на заведомо невыгодных для юридического лица условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и т.п.) (пункт 2 Постановления N 62).

Судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (часть 1 статьи 9, часть 1 статьи 65 АПК РФ).

Позиция истца основана на расчете плотности песка, из которого сделаны выводы о закупке и перевозке "мнимого" (растраченного, украденного, израсходованного не по целевому назначению, фиктивно закупленного и прочее) песка в значительном объеме на сумму 46 562 154 рубля 80 копеек. Истец утверждает, что всего с января 2020 года по февраль 2021 года приобретено 181 442,3 м3 песка, хотя в теле насыпи имеется лишь 122 399 м3, при этом до января 2020 года 24 903 м3 песка уже было в насыпи, и 16 576,8 м3 утрамбованной насыпи выполнил еще один контрагент. Следовательно, Общество в спорный период (с привлечением других подрядчиков) возвело только 80 919,2 м3 насыпи. При этом указанный насыпи имел плотность и объем меньше, чем весь песок, приобретенный у общества "УДРСУ", так как оно продало 112 327 м3 песка, измеренного маркшейдерской съемкой в теле насыпи. То есть 31 407,8 м3 песка (112 327 - 80 919,2), поставленного обществом "УДРСУ" оплачены, но отсутствуют фактически, а также отсутствует в натуре вся партия песка 69 115,3 м3, поставленная обществом "Комистроймост". В период руководства Двуреченского С.В. и Лозового А.В. в отношении данного количества песка отсутствуют доказательства его законного целевого расходования.

Лозовой А.В. представил иную методику расчета, обращая внимание как на поддержание временной объездной дороги в целях ведения строительства объекта, так и на нормативные потери песка при перевозке, перевалке, разрыхлении добытого в карьере песка в кузове транспортных средств перевозчиков. Возражения ответчиков опираются на подписанные заказчиком без замечаний акты КС-2, сводную попикетную ведомость по состоянию на 28.01.2021, не учитывающую временную объездную дорогу.

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном в статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные в дело доказательства в совокупности и во взаимосвязи, суды пришли к выводу об отсутствии надлежащих бесспорных доказательств возникновения на стороне Общества заявленных ко взысканию убытков.

Суды исходили из того, что обстоятельства причинения убытков не могут быть основаны лишь на расчетах и предположениях лиц, не имеющих специальных познаний в области строительства и не обладающих соответствующей квалификацией, в то время как доводы истца требуют проверки в рамках проведения судебной экспертизы. Однако от назначения таковой истец уклонился, и более того, выводы эксперта с учетом продолжения выполнения работ на объекте, постоянного влияния природных факторов и ежедневной эксплуатации дороги без дорожной одежды будут иметь только предположительный характер.

Относительно коэффициента уплотнения песка суд апелляционной инстанции отметил, что согласно проектной документации (том 7 страница 18 раздел 2.3.1 "Земляное полотно") минимальный требуемый коэффициент уплотнения грунта должен составлять 0.95. Указанный показатель согласно протоколам испытаний от 20.06.2020 N 2, от 01.09.2020 N 11 достигнут, а на отдельных образцах превышал и составлял 0,96, 0,97. Приказ Общества от 20.01.2021 N 04/1 издан в целях систематизации бухгалтерского учета и списания песка, который применен как в тело насыпи, так в технических целях на поддержание дороги.

Апелляционный суд также учел, что контракт от 25.02.2009 N 02-09/8 являлся действующим, в отношении работ проводились регулярные проверки специалистами на основании программы проведения проверок с учетом определенных проектной документацией архитектурных, функционально-технологических, конструктивных и инженерно-технических решений для обеспечения строительства. При этом некоторые виды работ (отсыпка конуса, укрепительные работы на насыпи и конусах со стороны с. Усть-Лыжа) не окончены, а дорога, на которой строится спорный объект, используется для проезда транспорта фактически ежедневно и круглогодично, без каких-либо ограничений. Это означает, что мостовой переход через реку Лыжа (в том числе на левом берегу реки) требует постоянного содержания, особенно в условиях отсутствия дорожной одежды, нахождения в пойменной части реки и воздействия половодья и осадков, в связи с чем наличие песка в теле насыпи в любом случае не будет равняться объему закупленного и перевезенного Обществом песка. Проведение работ по укреплению возводимой насыпи, обеспечивающих сохранность земляного полотна, требовало от Общества ГКУ Республики Коми "Управление автомобильных дорог Республики Коми" (письмо от 18.02.2021 N 06/507).

Действия ответчиков, направленные на исполнение контракта, а равно на поддержание достигнутого результата и на предотвращение еще большего вреда, в данном случае нельзя признать недобросовестными и совершенными в ущерб интересам Общества. Поддержание объекта в нормативном и годном для эксплуатации состоянии соответствует целям заключенного контракта, направлено, в том числе на исключение применения в отношении Общества мер договорной и административной ответственности.

Выводы судов соответствуют материалам дела, им не противоречат и не подлежат переоценке судом кассационной инстанции в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений или неправильного применения норм материального и (или) процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены принятых по делу судебных актов или которые привели или могли привести к принятию неправильных судебных актов, в том числе при отклонении ходатайства о назначении экспертизы, не установлено.

Оснований для отмены обжалованных судебных актов по приведенным в кассационной жалобе доводам не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины, связанной с рассмотрением кассационной жалобы, подлежат отнесению на заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287 и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Коми от 26.06.2023 и постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 07.11.2023 по делу N А29-3925/2022 оставить без изменения, кассационную жалобу внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Севзапспецстрой" Клочкова Антона Леонидовича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном в статье 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

В.Ю. Павлов

Судьи

М.Н. Каманова Е.Ю. Трубникова