Часть II. Обеспечение обязательств концессионера. Страхование

Часть II. Обеспечение обязательств концессионера. Страхование

8. Обеспечение исполнения обязательств по Концессионному соглашению

8.1. Обеспечение исполнения Концессионером своих обязательств по Соглашению осуществляется путем предоставления безотзывных Банковских гарантий согласно настоящей статье 8.

8.2. Банковские гарантии составляются на русском языке или одновременно на русском и иностранном языке, при условии, что версия Банковской гарантии на русском языке будет иметь преимущественную силу. Банковские гарантии составляются в 1 (одном) экземпляре и передаются Концеденту в сроки, установленные в Концессионном соглашении.

8.3. Указанная в настоящем разделе Банковская гарантия должна быть предоставлена иностранными или российскими банками, отвечающими следующим требованиям:

а) на момент выдачи Банковской гарантии (заключения Договора страхования ответственности) иметь рейтинг не более чем на [3 (три)] категории (ступени) ниже рейтинга Российской Федерации по классификации рейтингового агентства "Fitch", "Moody's" и (или) "Standard&Poors" либо сопоставимый рейтинг иного рейтингового агентства;

б) иметь генеральную лицензию Центрального банка Российской Федерации на осуществление банковских операций или соответствующую лицензию, выданную уполномоченным органом иностранных государств;

в) период деятельности должен составлять не менее [3 (трех)] лет с даты государственной регистрации (при слиянии банков или страховых организаций указанный срок рассчитывается как в отношении организации, имеющей более раннюю дату государственной регистрации, при преобразовании указанный срок не прерывается);

г) иметь безусловно положительное аудиторское заключение за прошедший год, в котором подтверждаются достоверность во всех существенных отношениях финансовой (бухгалтерской) отчетности и соответствие порядка ведения бухгалтерского учета Законодательству (если применимо);

д) на момент выдачи Банковской гарантии соответствовать иным требованиям Законодательства, в том числе Постановления Правительства РФ от 15 июня 2009 года N 495 "Об установлении требований к концессионеру в отношении банков, предоставляющих безотзывные банковские гарантии, банков, в которых может быть открыт банковский вклад (депозит) концессионера, права по которому могут передаваться Концессионером Концеденту в залог, и в отношении страховых организаций, с которыми концессионер может заключить договор страхования риска ответственности за нарушение обязательств по концессионному соглашению".

8.4. Во избежание сомнений, предоставление Концеденту Банковской Гарантии третьим лицом, а не Концессионером в целях обеспечения исполнения обязательств Концессионера по Соглашению считается надлежащим исполнением обязательств Концессионера по предоставлению предусмотренного настоящим разделом обеспечения.

8.5. Не позднее подписания Сторонами Акта выполнения условий начала Строительства Концессионер обязан предоставить Концеденту в качестве обеспечения исполнения обязательств по Строительству Банковскую гарантию в размере 12 000 000 (двенадцать миллионов) рублей. Указанная Банковская Гарантия (или несколько Банковских Гарантий при соблюдении Концессионером положений, установленных в пункте 8.14(а)) действует не менее срока Строительства Объекта Соглашения в предусмотренного в п. 4.3, увеличенного на 180 (сто восемьдесят) Календарных дней].

8.6. Банковская гарантия на этапе строительства обеспечивает надлежащее исполнение Концессионером его обязательств по Концессионному соглашению по уплате следующих сумм денежных средств, предусмотренных в Концессионном соглашении, возникающих в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения установленных Концессионным соглашением обязательств в период осуществления Проектирования и Строительства:

а) по уплате неустоек, начисленных Концессионеру на этапе Строительства, а также неустоек, начисленных в связи с несоблюдением сроков завершения Строительства Объекта соглашения в соответствии с условиями Концессионного соглашения;

б) по уплате сумм реального ущерба, понесенного Концедентом и предусмотренного статьей 45 Концессионного соглашения;

в) по выплате Концеденту денежных сумм в размере Стоимости соответствия требованиям к передаче в соответствии с пунктом 46.20(а) Концессионного соглашения.

г) ее размер подлежит уменьшению на основании письменного уведомления Концедента, направленного банку-гаранту, предоставившему Банковскую гарантию на этапе строительства:

1) до размера, согласованного между Концедентом и Концессионером, но не менее, чем 5 000 000 (пять миллионов) рублей, а также

2) по требованию Концессионера один раз в квартал - до размера, определяемого согласно следующей формуле:

но не менее, чем 5 000 000 (пять миллионов) рублей;

где:

i - предшествующий квартал;

- размер Банковской гарантии по окончании каждого i-го квартала с учетом уменьшений, произведенных в соответствии с настоящим Концессионным соглашением, рублей;

- размер Банковской гарантии на этапе строительства, указанный в пункте 8.6;

- отношение совокупной стоимости строительства, отраженных в Актах проверки и приемки, выданных или считающихся выданными в Порядке разрешения споров до окончания каждого i-го квартала после такой даты;

д) в течение 5 (пяти) рабочих дней после получения от Концессионера требования об уменьшении Банковской гарантии на этапе строительства согласно пункту 8.6, в котором должен содержаться расчет уменьшения суммы Банковской гарантии, Концедент подписывает уведомление, адресованное банку-гаранту, предоставившему Банковскую гарантию на этапе строительства, в двух оригинальных экземплярах, один из которых направляется или передается банку-гаранту, а другой передается Концессионеру. Если Концедент не согласен с расчетом уменьшения Банковской гарантии на этапе строительства, то такая ситуация считается Спором, подлежащим разрешению в Порядке разрешения споров, и Концедент в этом случае в указанный в настоящем подпункте срок направляет уведомление об уменьшении суммы Банковской гарантии на неоспариваемую сумму;

е) Концедент не вправе заявлять требования по Банковской гарантии на этапе строительства на сумму, превышающую ее размер, с учетом уменьшения, определяемого согласно настоящему пункту 8.6 (д) выше;

8.7. Не позднее Ввода в эксплуатацию Концессионер обязан представить Концеденту в качестве обеспечения исполнения обязательств по Эксплуатации Банковскую гарантию (или несколько Банковских гарантий при соблюдении Концессионером положений, установленных в пункте 8.14(а)) в размере 5 000 000 пять миллионов рублей.

8.8. Банковская гарантия на этапе эксплуатации обеспечивает надлежащее исполнение Концессионером его обязательств по Концессионному соглашению по уплате следующих сумм денежных средств, предусмотренных в Концессионном соглашении, возникающих в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения установленных Концессионным соглашением обязательств на этапе Эксплуатации:

а) по уплате неустоек, начисленных Концессионеру на этапе Эксплуатации в соответствии с условиями Концессионного соглашения;

б) по уплате сумм реального ущерба, понесенного Концедентом и предусмотренного статьей 45 Концессионного соглашения;

в) по уплате Концессионером Концеденту Концессионной платы в соответствии со статьей 32 Концессионного соглашения;

г) по выплате Концеденту денежных сумм в размере Стоимости соответствия требованиям к передаче в соответствии с пунктом 46.20 Концессионного соглашения.

8.9. Такая гарантия должна быть действительна в течение не менее 12 (двенадцать) месяцев. Не позднее, чем за 30 (тридцать) дней до наступления срока окончания действия Банковской гарантии на этапе эксплуатации Концессионер обязан предоставить новую или продлить существующую Банковскую гарантию на этапе эксплуатации, которая должна быть выдана на сумму, устанавливаемую в соответствии с настоящим Концессионным соглашением, и действительна в течение не менее 12 (двенадцати) месяцев с даты окончания действия предыдущей Банковской гарантии на этапе эксплуатации, за исключением случая, когда на срок действия такой Банковской гарантии приходится Дата истечения срока действия концессионного соглашения, в этом случае такая Банковская гарантия должна быть выдана на срок до Даты истечения срока действия концессионного соглашения плюс 10 (десять) дней. Если в течение срока действия Банковской гарантии на этапе эксплуатации какая-либо из Сторон направит другой Стороне Заявление о прекращении, то Концессионер обязан не позднее, чем за 10 (десять) дней до наступления срока окончания действия Банковской гарантии предоставить новую или продлить существующую Банковскую гарантию на этапе эксплуатации, которая должна быть выдана на сумму, устанавливаемую в соответствии с настоящим Концессионным соглашением, и действительна в течение одного квартала.

8.10. Концедент не вправе заявить требования по соответствующей Банковской гарантии на этапе эксплуатации с момента истечения срока соответствующей Банковской гарантии на этапе эксплуатации, если срок ее действия не был продлен.

8.11. Не позднее даты выплаты Аванса капитального гранта Концессионер предоставляет Концеденту Банковскую гарантию возврата аванса, являющуюся обеспечением исполнения обязательств Концессионера по возврату Аванса капитального гранта. Банковская гарантия возврата аванса должна быть выдана на сумму запрашиваемого Концессионером Аванса капитального гранта). Банковская гарантия возврата Аванса Капитального гранта должна быть действительна до даты, определяемой согласно пункту 8.7;

8.12. Концедент не вправе заявить требования по соответствующей Банковской гарантии возврата аванса с момента истечения срока соответствующей Банковской гарантии возврата аванса, если срок ее действия не был продлен, а также с момента наступления следующих дат:

а) погашения (амортизации) в порядке, предусмотренном Концессионным соглашением, совокупной суммы всех выданных Концессионеру Авансов капитального гранта; или

б) уменьшения размера такой гарантии до нуля в соответствии с пунктом 8.13 (1.ж) ниже; или

в) возврата Концеденту непогашенной суммы Аванса капитального гранта (части Аванса капитального гранта), в обеспечение возврата которого она была выдана; или

г) выплаты банком-гарантом по требованию Концедента денежных средств, которые в совокупности с предшествующими выплатами по соответствующей Банковской гарантии возврата аванса составляют сумму, на которую выдана такая гарантия; или

д) 2 (двух) месяцев с Даты прекращения действия концессионного соглашения;

8.13. Оригинал такой гарантии должен быть возвращен Концедентом Концессионеру вместе с письменным отказом Концедента от своих прав по ней в наиболее раннюю из следующих дат:

а) 5 (пять) рабочих дней после истечения срока ее действия, если срок ее действия не был продлен; или

б) 5 (пять) рабочих дней после погашения (амортизации) в порядке, предусмотренном Концессионным соглашением, совокупной суммы всех выданных Концессионеру Авансов капитального гранта до величины, которая не превышает определяемый согласно пункту 8.6(г) текущий размер Банковской гарантии на этапе строительства; или

в) 5 (пять) рабочих дней после уменьшения размера такой гарантии до нуля в соответствии с пунктом 8.13 (ж) ниже; или

г) 5 (пять) рабочих дней после возврата Концеденту непогашенной суммы Аванса капитального гранта (части Аванса капитального гранта), в обеспечение возврата которого она была выдана; или

д) 5 (пять) рабочих дней после выплаты банком-гарантом по требованию Концедента денежных средств, которые в совокупности с предшествующими выплатами по соответствующей Банковской гарантии возврата аванса составляют сумму, на которую выдана такая гарантия; или

е) 2 (двух) месяцев с Даты прекращения действия концессионного соглашения;

ж) размер Банковской гарантии возврата аванса Капитального гранта подлежит уменьшению по требованию Концессионера один раз в квартал (одновременно с уменьшением Банковской гарантии на этапе строительства в соответствии с пунктом п. 8.6 (г) (2) на основании письменного уведомления Концедента, направленного банку-гаранту, предоставившему соответствующую Банковскую гарантию возврата аванса, на сумму погашенных за предшествующий квартал Авансов капитального гранта в соответствии с условиями Концессионного соглашения. При этом, если одновременно действует несколько Банковских гарантий возврата аванса, то сумма уменьшения каждой из таких гарантий определяется пропорционально их размеру;

з) в течение 5 (пяти) рабочих дней после получения от Концессионера требования об уменьшении Банковской гарантии возврата аванса согласно подпункту (ж) настоящего пункта, в котором должен содержаться расчет уменьшения суммы Банковской гарантии, Концедент подписывает уведомление, адресованное банку-гаранту, предоставившему Банковскую гарантию возврата аванса, в двух оригинальных экземплярах, один из которых направляется или передается банку-гаранту, а другой передается Концессионеру. Если Концедент не согласен с расчетом уменьшения Банковской гарантии возврата аванса, то такая ситуация считается Спором, подлежащим разрешению в Порядке разрешения споров, и Концедент в этом случае в указанный в настоящем подпункте срок направляет банку-гаранту уведомление об уменьшении суммы Банковской гарантии на неоспариваемую сумму.

8.14. В случае признания несостоятельным (банкротом) банка, предоставившего Банковскую гарантию, либо в любой момент по требованию Концедента в случае ухудшения его рейтинга по сравнению с показателями, указанными в пункте 8.3. Концессионер обязан незамедлительно уведомить об этом Концедента и в течение [90 (девяноста)] Календарных дней обеспечить предоставление Концеденту новой Банковской гарантии, полностью соответствующей требованиям настоящего раздела.

а) при любых обстоятельствах, в том числе в случае продления срока действия Соглашения и (или) специальных сроков по Соглашению, а равно истечения срока действия предоставленной Банковской гарантии, Концессионер обязан, с учетом положений пункта 8.15 , не позднее, чем за 10 (десять) Рабочих дней до истечения срока действия Банковской гарантии предоставить Концеденту новую Банковскую Гарантию, по условиям, размеру и сроку действия соответствующую условиям Соглашения, или по своему выбору согласовать с банком, выступающим гарантом, увеличение срока действия (продление) первоначальной Банковской гарантии. При этом срок действия новой Банковской гарантии начинает течь с момента истечения срока действия заменяемой Банковской гарантии. Такие обязательства Концессионера по продлению или предоставлению новых Банковских гарантий на этапе эксплуатации сохраняются до Даты прекращения действия соглашения плюс 10 (десять) дней, если иное не согласовано Сторонами;

8.15. При получении от Концессионера новой Банковской гарантии Концедент обязан в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 378 Гражданского кодекса Российской Федерации незамедлительно предоставить Концессионеру отказ от своих прав по заменяемой Банковской гарантии с условием о вступлении его в силу с момента начала действия новой Банковской гарантии. В случае если это предусмотрено условиями заменяемой Банковской гарантии, Концедент осуществляет возврат Концессионеру такой Банковской гарантии в момент начала действия новой Банковской гарантии.

8.16. Вместо предоставления указанных в настоящем разделе Банковских гарантий Концессионер в целях обеспечения исполнения своих обязательств по Соглашению вправе заключить Договор страхования ответственности.

8.17. Договоры страхования ответственности, заключаемые Концессионером в целях обеспечения исполнения обязательств по Проектированию, Строительству и Эксплуатации, соответственно, должны соответствовать требованиям о сроках действия, сроках предоставления Концеденту, основаниях и условиях продления, обязательности поддержания в силе, аналогичным требованиям, установленным Соглашением в отношении Банковских гарантий, предоставляемых в качестве обеспечения исполнения соответствующих обязательств Концессионера.

Сумма страхового возмещения по таким Договорам страхования ответственности должна составлять не менее размера соответствующей Банковской гарантии.

8.18. Любая выплата по каким-либо Банковской гарантии и Страховому возмещению, осуществленная в соответствии с настоящей статьей 8, погашает на соответствующую сумму:

а) в первую очередь - кредиторскую задолженность Концессионера перед Концедентом по настоящему Концессионному соглашению, в связи с которой осуществляется платеж;

б) во вторую очередь - любую иную существующую кредиторскую задолженность Концессионера перед Концедентом, если иное не сообщено Концессионером.

8.19. Во избежание сомнений, предоставление Концессионером Банковской гарантии не исключает для него возможности по истечении ее срока в целях исполнения своей обязанности по предоставлению Концеденту обеспечения исполнения обязательств по Соглашению заключить Договор страхования ответственности на соответствующих условиях и наоборот.

9. Необходимое страховое покрытие

9.1. Концессионер обязан предоставить Концеденту документальное подтверждение получения Необходимого страхового покрытия, указанного в Приложении 5 (Необходимое страховое покрытие).

9.2. Документальное подтверждение получения Необходимого страхового покрытия в отношении Строительства должно быть предоставлено Концессионером не позднее Даты начала строительства.

9.3. Документальное подтверждение Необходимого страхового покрытия в отношении первого года Эксплуатации должно быть предоставлено не позднее 10 (десяти) рабочих дней с Даты окончания строительства, а в отношении каждого последующего года - не позднее 30 (тридцати) дней до даты окончания соответствующего года Эксплуатации.

9.4. Выгодоприобретателем по предоставляемому Необходимому страховому покрытию в отношении рисков утраты и повреждения имущества Объекта соглашения в соответствии с Приложением 5 (Необходимое страховое покрытие) выступает Концессионер.