Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 11 ноября 2011 г. N Ф10-3981/11 по делу N А08-7792/2010-21

ГАРАНТ:

См. также постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 25 июля 2012 г. N Ф10-3981/11 по делу N А08-7792/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 07.11.2011.

Постановление изготовлено в полном объеме 11.11.2011.

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего

судей:

при участии в заседании:

Толкачевой И.Ю.

Смолко С.И.

Сорокиной И.В.

от истца:

Чайковской Н.В. (дов. от 30.09.2011);

Лапшина Е.В. (дов. от 05.11.2011);

от ответчика ЗАО "Евроцемент груп":

от ответчика ЗАО "Осколцемент"

Петровского А.Г. (дов. N Мс/11-75 от 20.06.2011);

от третьего лица:

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Лапшина В.М., Белгородская область, на решение Арбитражного суда Белгородской области от 18.04.2011 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2011 по делу N А08-7792/2010-21,

УСТАНОВИЛ:

Лапшин Владимир Михайлович, г. Старый Оскол Белгородской области, обратился в Арбитражный суд Белгородской области с иском к закрытому акционерному обществу "Осколцемент" (далее - ЗАО "Осколцемент"), ОГРН 1023102358245, г. Старый Оскол Белгородской области, и закрытому акционерному обществу "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" (далее - ЗАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп"), 1027739128141, г. Москва, о признании принудительного выкупа акций ЗАО "Осколцемент" недействительной сделкой, применении последствий недействительности сделки и возвращении истцу в собственность 1 786 штук обыкновенных акций ЗАО "Осколцемент".

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Юго-Западном регионе (далее - РО ФСФР России по ЮЗР), 1025700772657, г. Орел.

Решением Арбитражного суда Белгородской области от 18.04.2011 (судья Пономарева О.И.) в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2011 (судьи Андреещева Н.Л., Алферова Е.Е., Владимирова Г.В.) указанное решение оставлено без изменения.

Не согласившись с названными судебными актами, истец подал кассационную жалобу, в которой просит решение от 18.04.2011 и постановление апелляционной инстанции от 06.07.2011 отменить, дело передать на новое рассмотрение в суд первой инстанции. При этом заявитель кассационной жалобы ссылается на несоответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, фактическим обстоятельствам дела, неправильное применение судами первой и апелляционной инстанций норм материального права.

В судебном заседании представители истца поддержали доводы кассационной жалобы, представитель ответчика - ЗАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" просил обжалуемые судебные акты оставить без изменения.

РО ФСФР России по ЮЗР ходатайствовало о рассмотрении дела без участия его представителя. Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в порядке ч. 3 ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса РФ в отсутствие не явившихся представителей.

Истец заявил ходатайство об отложении судебного заседания в связи с подачей им в Арбитражный суд Белгородской области заявления о пересмотре решения от 18.04.2011 по вновь открывшимся обстоятельствам, в обоснование которого заявитель ссылается на получение 29.07.2011 письма РО ФСФР России в ЦФО N 73-11-ДК-10/24578.

Судебная коллегия полагает, что данное ходатайство не подлежит удовлетворению, поскольку вышеуказанный документ, полученный истцом после принятия обжалуемых судебных актов, в силу ст. 286, ч. 2 ст. 287 АПК РФ не может быть принят во внимание при рассмотрении кассационной жалобы. Правом же на подачу заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам истец воспользовался.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав представителей истца и ЗАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп", судебная коллегия полагает, что обжалуемые судебные акты следует оставить без изменения в связи с нижеизложенным.

Как усматривается из материалов дела, Лапшин В.М. являлся акционером ОАО "Осколцемент" (в настоящее время ЗАО), владеющим 1 786 шт. обыкновенных именных бездокументарных акций, регистрационный номер выпуска 1114-1-012.

Судами установлено, что по состоянию на 01.07.2006 ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" (правопредшественник ЗАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп") вместе с аффилированным лицом частной акционерной компанией с ограниченной ответственностью "КИПОКО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" владело 96,43% акций ОАО "Осколцемент".

В соответствии с договором от 20.03.2006 (т.3 л.д.138-152) ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" (управляющая компания) имеет право давать обязательные к исполнению указания в отношении порядка и условий осуществляемой частной акционерной компанией с ограниченной ответственностью "КИПОКО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" (общество) предпринимательской деятельности, предусмотренной учредительным договором последнего.

Согласно выписке по счету депо Депозитария Сбербанка России по состоянию на 22.04.2007 (т.2 л.д.215-216) ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" являлось владельцем 591 701 штук акций ОАО "Осколцемент".

31.01.2007 между частной акционерной компанией с ограниченной ответственностью "КИПОКО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" (продавец) и ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" (покупатель) был заключен договор купли-продажи 11 461 штук акций ОАО "Осколцемент". Согласно условиям данного договора срок его исполнения установлен сторонами до 01.11.2007 года.

11 461 штук акций ОАО "Осколцемент" были зачислены на счет депо ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп", открытого в Сбербанке России ОАО (т.2 л.д.216-218).

23.10.2007 ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" направило в РО ФСФР в ЮЗР требование о выкупе ценных бумаг ОАО "Осколцемент" у их владельцев с приложением отчета об определении рыночной стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акции эмитента N 2318 от 12.09.2007 и заключения по экспертизе данного отчета (т.1 л.д.51).

Письмом от 23.10.2007 N ВГ-4940/01 РО ФСФР России в ЮЗР сообщило ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" об отсутствии в требовании о выкупе ценных бумаг нарушений законодательства, регламентирующего порядок приобретения более 30% акций открытого акционерного общества (т.1 л.д.52).

23.10.2007 ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" направило в адрес ОАО "Осколцемент" требование о выкупе ценных бумаг общества, которое поступило эмитенту и впоследствии было направлено регистратором владельцам выкупаемых ценных бумаг.

01.11.2007 ОАО "Осколцемент" опубликовало в газете "Зори" N 183 (т.1 л.д.118) сообщение о поступлении в общество требования ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" о выкупе эмиссионных ценных бумаг ОАО "Осколцемент".

19.12.2007 денежные средства за выкупленные у миноритарных акционеров ОАО "Осколцемент" акций, в том числе акций, принадлежавших Лапшину В.М., платежным поручением N 14329 были перечислены и внесены в депозит нотариуса Старооскольского района Афанасьевой Н.В. по месту нахождения эмитента.

20.12.2007 ЗАО "Новый регистратор", выполняющее функции держателя реестра владельцев ценных бумаг ОАО "Осколцемент" на основании договора N 77-0190/05 на оказание услуг по ведению и хранению реестра владельцев именных ценных бумаг от 29.04.2005 и дополнительного соглашения от 11.10.2007 к данному договору, произвело списание выкупаемых акций ОАО "Осколцемент" со счета Лапшина В.М. и произвело их зачисление на счет ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" (т.1 л.д.16).

Ссылаясь на, что выкуп акций ОАО "Осколцемент" произведен с нарушением действующего законодательства, Лапшин В.М. обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суды первой и апелляционной инстанций исходили из следующего.

В силу ст. 168 Гражданского кодекса РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Согласно пункту 1 ст. 84.8 Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах" лицо, являющееся владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, вправе выкупить у акционеров-владельцев акций общества, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции открытого общества, указанные ценные бумаги.

В соответствии с п. 2 ст. 84.8 названного Федерального закона в требовании о выкупе ценных бумаг должны быть указаны: имя или наименование лица, указанного в пункте 1 настоящей статьи, и иные предусмотренные пунктом 3 статьи 84.1 настоящего Федерального закона сведения, а также информация о его месте жительства или месте нахождения; имя или наименование акционеров открытого общества, являющихся аффилированными лицами лица, указанного в пункте 1 настоящей статьи; количество акций открытого общества, принадлежащих лицу, указанному в пункте 1 настоящей статьи, и его аффилированным лицам; вид, категория (тип) выкупаемых ценных бумаг; цена выкупаемых ценных бумаг и сведения о соответствии предлагаемой цены требованиям пункта 4 настоящей статьи; дата, на которую будет составляться список владельцев выкупаемых ценных бумаг и которая может быть установлена не ранее чем через 45 дней и не позднее чем через 60 дней после направления требования о выкупе ценных бумаг в открытое общество; порядок оплаты выкупаемых ценных бумаг, в том числе срок их оплаты, который не может быть более чем 25 дней со дня составления списка владельцев выкупаемых ценных бумаг; сведения о нотариусе, в депозит которого будут перечислены средства в случае, предусмотренном пунктом 7 настоящей статьи.

Также в требовании о выкупе ценных бумаг должна содержаться сделанная федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг отметка о дате представления ему предварительного уведомления, предусмотренного статьей 84.9 настоящего Федерального закона. К требованию о выкупе ценных бумаг, направляемому в открытое общество, должна прилагаться копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг.

Пунктом 1 статьи 84.9 Федерального закона "Об акционерных обществах" установлено, что требование о выкупе ценных бумаг, предусмотренное статьей 84.8 настоящего закона, до направления его в открытое общество представляется в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (далее - предварительное уведомление).

По истечении 15 дней с момента представления в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг предварительного уведомления лицо, которое имеет намерение подать требование о выкупе ценных бумаг, предусмотренное статьей 84.8 настоящего Федерального закона, вправе направить соответствующее требование в открытое общество, если до истечения этого срока федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не направит предписание о приведении соответствующего предложения, указанных уведомления или требования в соответствие с требованиями настоящего Федерального закона по основаниям, указанным в пункте 4 настоящей статьи.

Как установлено судами и подтверждается материалами дела, ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" 23.10.2007 направило в адрес РО ФСФР в ЮЗР требование о выкупе ценных бумаг ОАО "Осколцемент" у их владельцев, которое соответствовало форме, установленной письмом Федеральной службы по финансовым рынкам от 08.08.2006 N 06-ОВ-03/12471, и содержало информацию, предусмотренную п. 2 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах".

В пункте 2.13.1 данного требования было указано, что количество акций, принадлежащих лицу, направляющему требование о выкупе эмиссионных ценных бумаг открытого акционерного общества, составляет 96,82% или 603 162 шт.

Согласно пунктам 6.1 и 6.2 требования цена выкупа одной обыкновенной акции ОАО "Осколцемент" в размере 2 520 рублей определена на основании подготовленного ООО "Прайс Информ" отчета об оценке и подтверждена экспертным заключением Общероссийской общественной организацией "Российское общество оценщиков".

К требованию ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" был приложен отчет N 2318 от 12.09.2007 об определении рыночной стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Осколцемент", составленный независимым оценщиком ООО "Прайс Информ", в соответствии с которым рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО "Осколцемент" для целей возможной купли-продажи акций в соответствии с ФЗ "Об акционерных обществах" и требованиями, содержащимися в статье 7 Федерального закона N 7-ФЗ от 05.01.2006 "О внесении изменений в Федеральный Закон "Об акционерных обществах", по состоянию на 01.07.2007 округленно составляет 2 520 руб.

Письмом от 23.10.2007 N ВГ-4940/01 РО ФСФР России в ЮЗР сообщило ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" об отсутствии в требовании о выкупе ценных бумаг нарушений законодательства, регламентирующего порядок приобретения более 30% акций открытого акционерного общества.

Данное требование ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" 23.10.2007 направило в адрес ОАО "Осколцемент" и оно впоследствии было направлено регистратором владельцам выкупаемых ценных бумаг.

С учетом изложенного, суды первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному выводу о том, что процедура подготовки и направления требования о принудительном выкупе ценных бумаг ОАО "Осколцемент" была осуществлена ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" в соответствии с нормами Федерального закона "Об акционерных обществах".

При этом истец Лапшин В.М., являвшийся владельцем 1 786 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Осколцемент", не воспользовался своим правом на представление в адрес ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" соответствующего заявления с указанием реквизитов для перечисления денежных средств за принадлежащие ему акции, в связи с чем оплата была произведена платежным поручением от 19.12.2007 N 14329 на депозит нотариуса Афанасьевой Н.В. в порядке, предусмотренном п. 7 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Довод истца о том, что требование о выкупе акций не содержало перечень аффилированных лиц, совместно с которыми ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" обладало в совокупности более 95% акций ОАО "Осколцемент", что давало бы ему право на выкуп оставшихся акций в порядке, предусмотренном ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", обоснованно отклонен судами первой и апелляционной инстанций на том основании, что к моменту направления требования о выкупе акций от 23.10.2007 ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" являлось собственником более 95% акций ОАО "Осколцемент" с учетом состоявшейся сделки по приобретению акций у частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "КИПОКО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД".

Таким образом, на момент направления требования о выкупе ценных бумаг от 23.10.2007 ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" являлось владельцем 96,82% (603 162 шт. = 585 001 + 6 700 + 11 461) акций ОАО "Осколцемент".

Данные обстоятельства установлены и в ходе рассмотрения дела N А40-32834/08-57-241 по иску Дергилевой Л.М. и Лапшина В.М. о взыскании с ЗАО "ЕВРОЦЕМЕНТ групп" 36 369 480 руб. убытков, связанных с ненадлежащим определением цены выкупаемых акций ОАО "Осколцемент" (т.1 л.д.27-36).

Кроме того, вступившими в законную силу судебными актами по делу N А40-32834/08-57-241, имеющими в силу положений ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса РФ преюдициальное значение для настоящего дела, также установлено, что ЗАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" соблюден порядок выкупа акций ЗАО "Осколцемент".

В рассматриваемом случае суды пришли к выводу о том, что ОАО "Евроцемент групп", являющееся лицом, владеющим более чем 95% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций ОАО "Осколцемент" осуществило принудительный выкуп принадлежавших Лапшину В.М. акций в соответствии со ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" с учетом особенностей ч. 5 ст. 7 Федерального Закона N 7-ФЗ от 05.01.2006 "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации".

При таких обстоятельствах суды первой и апелляционной инстанций обоснованно отказали Лапшину В.М. в удовлетворении исковых требований.

Ссылка заявителя кассационной жалобы на допущенное судом апелляционной инстанции нарушение норм процессуального права, выразившееся в том, что представитель истца, по мнению последнего, незаконно не был допущен к участию в судебном заседании суда апелляционной инстанции, не может быть принята во внимание, поскольку представленная в материалы дела доверенность б/н от 09.02.2009 (т.4 л.д.47), выданная Лапшиным В.М. на имя Чайковской Г.В., не содержит указание на возможность осуществления полномочий по представлению интересов Лапшина В.М. в арбитражном суде, что не соответствует требованиям ч. 4 ст. 61 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Иные доводы, приведенные в кассационной жалобе, были известны судам первой и апелляционной инстанций, оценивались ими и обоснованно отклонены по мотивам, указанным в обжалуемых судебных актах. Кроме того, данные доводы направлены на переоценку доказательств, на основании которых судами установлены обстоятельств дела, что в силу положений ст. 286, ч. 2 ст. 287 Арбитражного процессуального кодекса РФ не входит в компетенцию кассационной инстанции.

С учетом изложенного, принимая во внимание, что нарушений норм материального права или процессуального права, допущенных судами при вынесении обжалуемых судебных актов и влекущих их отмену, судебной коллегией не установлено, оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 284, 286, п. 1 ч. 1 ст. 287, 289 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Белгородской области от 18.04.2011 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2011 по делу N А08-7792/2010-21 оставить без изменения, а кассационную жалобу без изменения.

Постановление вступает в законную силу с момента принятия.

Председательствующий

И.Ю. Толкачева

Судьи

С.И. Смолко И.В. Сорокина