Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 27 августа 2012 г. N Ф10-2703/12 по делу N А14-7202/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 22.08.2012.

Постановление изготовлено в полном объеме 27.08.2012.

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе:

Председательствующего	Смолко С.И.
Судей	Ключниковой Н.В.
	Степиной Л.В.
при участии в заседании:
от заявителя - ОАО "Воронежская кондитерская фабрика", ОГРН 1023601542887	Красавин И.В. - представитель, дов. от 04.06.2012
от заинтересованного лица - Региональное отделение ФСФР России в ЮЗР, ОГРН 1025700772657	не явились

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Воронежская кондитерская фабрика", г. Воронеж, на решение Арбитражного суда Воронежской области от 12.01.2012 (судья Максимович Т.Н.) и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2012 (судьи Семенюта Е.А., Миронцева Н.Д., Протасов А.И.) по делу N А14-7202/2011,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Воронежская кондитерская фабрика" (далее - Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Юго-Западном регионе (далее - РО ФСФР России в ЮЗР, Региональное отделение), г. Орел, о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания N 54-11-0111/пн от 19.07.2011 за совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 15.17 КоАП РФ (недобросовестная эмиссия ценных бумаг).

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 12.01.2012, оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2012, указанное постановление Регионального отделения признано незаконным и отменено в связи с малозначительностью совершенного правонарушения.

В кассационной жалобе Общество просит изменить состоявшиеся судебные акты, признав незаконным постановление Регионального отделения в связи с отсутствием события правонарушения, предусмотренного в статье 15.17 КоАП РФ.

В отзыве на кассационную жалобу Региональное отделение просит оставить принятые судебные акты без изменения как законные и обоснованные.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы кассационной жалобы по изложенным в ней мотивам.

Региональное отделение надлежаще уведомлено о времени и месте судебного разбирательства, но его представитель в судебное заседание не явился. Судебная коллегия считает возможным рассмотрение кассационной жалобы в отсутствие заинтересованного лица в силу ч. 3 ст. 284 АПК РФ.

Проверив материалы дела, оценив доводы кассационной жалобы и отзыва на жалобу, заслушав пояснения представителя Общества, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены состоявшихся судебных решений.

Как установлено судом двух инстанций и усматривается из материалов дела, 09.11.2010 (протокол от 12.11.2010) на общем собрании акционеров ОАО "Воронежская кондитерская фабрика" было принято решение об увеличении уставного капитала Общества путем размещения привилегированных именных бездокументарных акций, определив следующие условия их размещения:

1. количество размещаемых акций: 26288 привилегированных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 10 рублей каждая,

2. способ размещения акций: закрытая подписка,

3. цена размещения акций: 600 рублей 00 копеек за одну акцию,

4. цена размещения акций лицам, включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций: 600 рублей 00 копеек за одну акцию,

5. круг лиц, среди которых предполагается осуществить размещение акций: Общество с ограниченной ответственностью "Объединенные кондитеры",

6. порядок оплаты размещаемых акций: оплата акций осуществляется только денежными средствами в валюте Российской Федерации путем безналичного перечисления на счет Общества.

25.11.2010 совет директоров Общества утвердил решение о выпуске ценных бумаг (протокол от 26.11.2010) на основании решения об увеличении уставного капитала Общества путем размещения акций, принятого внеочередным общим собранием акционеров 09.11.2010.

В указанном решении содержатся сведения, в том числе о категории акций (привилегированные), о количестве ценных бумаг (26288), а также о порядке осуществления преимущественного права приобретения размещаемых ценных бумаг - при размещении ценных бумаг преимущественное право приобретения ценных бумаг не предоставляется.

Приказом руководителя Регионального отделения от 14.04.2011 N 54-11-275/пз Обществу отказано в государственной регистрации выпуска акций привилегированных именных бездокументарных в связи с выявленными нарушениями законодательства о ценных бумагах, а именно:

решение общего собрания акционеров Общества об увеличении уставного капитала путем размещения привилегированных именных бездокументарных акций, принятое 09.11.2010 (протокол от 12.11.2010), на основании которого советом директоров 25.11.2010 (протокол от 26.11.2010) утверждено решение о выпуске ценных бумаг, содержит информацию, вводящую в заблуждение, касающуюся преимущественного права приобретения акций, предусмотренного статьей 40 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (решением о выпуске ценных бумаг предусмотрено, что преимущественное право приобретения ценных бумаг не предоставляется, а в решении об увеличении уставного капитала предусмотрена цена размещения ценных бумаг лицам, включенным в список лиц, имеющих преимущественное право);

состав сведений, содержащихся в решении о выпуске ценных бумаг в отношении преимущественного права приобретения ценных бумаг, не соответствует требованиям пункта 2.3.1 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных приказом ФСФР России от 25.01.2007, согласно которым решение о выпуске ценных бумаг утверждается на основании и в соответствии с решением об их размещении;

принимая решение об установлении цены размещения ценных бумаг лицам, имеющим преимущественное право их приобретения, общее собрание акционеров подтверждает наличие преимущественного права при размещении ценных бумаг путем закрытой подписки; в случае выпуска привилегированных именных бездокументарных акций ОАО "Воронежская кондитерская фабрика" у владельцев обыкновенных именных бездокументарных акций в соответствии со статьей 40 ФЗ "Об акционерных обществах" преимущественное право приобретения дополнительных акций иной категории (привилегированные) согласно действующему законодательству не возникает;

дата проведения заседания совета директоров, указанная в пункте 2.2.2 Сообщения о существенном факте "Сведения об этапах процедуры эмиссии ценных бумаг" (26.11.2010), не соответствует дате заседания, указанной в копии протокола заседания Совета директоров (25.11.2010);

количество размещенных акций выпуска N 31-1н-197 от 29.12.1992, указанное в пункте 11 анкеты эмитента (284300 штук), не соответствует количеству, указанному в документах, подтверждающих государственную регистрацию этого выпуска, находящихся в распоряжении РО ФСФР России в ЮЗР (400420 штук).

Уведомлением об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг от 14.04.2011 исх. N 54-11-ЮР-06/2175 Общество проинформировано о приказе руководителя Регионального отделения от 14.04.2011 N 54-11-275/пз.

На основании поручения руководителя Регионального отделения от 02.03.2011 должностным лицом отделения проведена камеральная проверка деятельности Общества на предмет соблюдения требований законодательства о ценных бумагах, об акционерных обществах, регламентирующих процедуру эмиссии эмиссионных ценных бумаг по фактам, содержащимся в обращении акционеров Общества - Компании "Просперити Рассвет Лимитед" и Компании "Фаэндо Лимитед".

Установив нарушение Обществом процедуры эмиссии эмиссионных ценных бумаг, установленной статьей 19 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", пунктом 3 статьи 39 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", пунктом 6.1.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н, а именно: сведения, содержащиеся в решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг Общества, утвержденном советом директоров Общества 26.11.2010, не соответствует решению об увеличении уставного капитала Общества путем размещения привилегированных именных бездокументарных акций, принятому общим собранием акционеров 09.11.2010, административный орган составил протокол об административном правонарушении N 54-11-02169/пр-ап по делу об административном правонарушении N 54-11-0219/ап.

По результатам рассмотрения административного дела заместителем руководителя Регионального отделения вынесено постановление от 19.07.2011 о назначении административного наказания N 54-11-0111/пн по делу N 54-11-0219/ап, согласно которому Общество признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 15.17 КоАП РФ и привлечено к административной ответственности в виде штрафа в размере 500000 руб.

Не соглашаясь с названным постановлением, Общество обратилось в арбитражный суд с указанным заявлением.

Суд первой и апелляционной инстанций исследовал представленные доказательства, доводы участвующих в деле лиц, дал им надлежащую правовую оценку и обоснованно пришел к выводу об отмены оспариваемого постановления в связи с малозначительностью совершенного административного правонарушения.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Статья 15.17 КоАП РФ предусматривает ответственность за нарушение эмитентом установленного федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг, если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, в виде административного штрафа на должностных лиц эмитента в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

По смыслу диспозиции статьи объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного статьей 15.17 КоАП РФ, образуют действия эмитента, выражающиеся в нарушениях установленного порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг.

Согласно статье 2 Федерального закона N 39-ФЗ от 22.04.1996 "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон N 39-ФЗ) эмиссия ценных бумаг представляет собой установленную названным Законом последовательность.

Утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг в соответствии с пунктом 1 статьи 19 Закона N 39-ФЗ является вторым этапом процедуры эмиссии ценных бумаг, порядок (процедура) реализации которого установлен Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов эмиссии, утвержденных Приказом ФСФР РФ от 25.01.2007 N 07-4/пз-н.

В соответствии со статьей 19 Закона N 39-ФЗ процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами, включает следующие этапы:

принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;

утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;

государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

размещение эмиссионных ценных бумаг;

государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Согласно пункту 3 статьи 39 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) размещение акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (о размещении эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции), принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

Согласно пункту 4 статьи 28 Закона N 208-ФЗ решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения, цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций, форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, а также могут быть определены иные условия размещения.

Статьей 40 Закона N 208-ФЗ предусмотрено, что акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).

Согласно пункту 1 названной статьи акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).

Настоящий пункт не распространяется на общества с одним акционером.

Если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается общим собранием акционеров общества, список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, составляется на основании данных реестра акционеров на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в таком общем собрании акционеров. В иных случаях список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, составляется на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения, являющегося основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (пункт 2 статьи 40 Закона N 208-ФЗ).

Для составления списка лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями.

В соответствии с пунктом 6.1.2. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР РФ от 25.01.2007 N 07-4/пз-н, решением об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения дополнительных акций - открытая или закрытая подписка, цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных акций, форма оплаты размещаемых дополнительных акций, а также могут быть определены иные условия размещения дополнительных акций, включая срок размещения дополнительных акций или порядок его определения, порядок и срок оплаты размещаемых дополнительных акций, порядок заключения договоров в ходе размещения дополнительных акций. Решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки, предусматривающее оплату размещаемых дополнительных акций денежными средствами, может содержать указание на возможность такой оплаты путем зачета денежных требований к акционерному обществу. При отсутствии такого указания оплата размещаемых дополнительных акций путем зачета денежных требований к акционерному обществу не допускается.

Согласно пункту 6.1.2 стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг 2.3.1. решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, если иное не предусмотрено настоящими Стандартами, утверждается на основании и в соответствии с решением об их размещении.

Проанализировав положения приведенных выше норм, суд двух инстанций пришел к обоснованному выводу о том, что вопрос об определении цены размещения дополнительных акций, приобретаемых по преимущественному праву, выносится на рассмотрение общего собрания акционеров в случае, если исходя из условий размещения такое право предоставляется и формируется список лиц, имеющих преимущественное право приобретения.

Вынесение на общее собрание акционеров вопроса об определении цены размещения акций по преимущественному праву и принятие соответствующего решения акционерами, фактически свидетельствует о принятии эмитентом обязанности по проведению процедуры реализации преимущественного права и, следовательно, составления списка лиц в порядке, устанавливаемом пунктом 2 статьи 40 Закона N 208-ФЗ.

Суд пришел к правильному выводу о том, что включение в решение об увеличении уставного капитала условия о цене размещения акций лицам, включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных акций (600 руб. за одну акцию), вводит в заблуждение акционеров - владельцев обыкновенных акций, поскольку предполагает наличие таких лиц и формирование списка лиц, имеющих преимущественное право.

Изменение условий эмиссии ценных бумаг, которые были согласованы акционерами на общем собрании акционеров Общества 09.11.2010, свидетельствует о нарушении порядка (процедуры) эмиссии.

Суд по праву усмотрел в действиях Общества состав правонарушения, предусмотренный статьей 15.17 КоАП РФ.

Вместе с тем суд первой инстанции признал в соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ совершенное правонарушение малозначительным. Апелляционный суд согласился с судом первой инстанции.

Признавая совершенное заявителем правонарушение малозначительным, суды исходил из того, что в результате совершенного Обществом деяния государство, акционеры Общества не претерпели какие-либо лишения, что совершенное деяние не содержало существенной угрозы охраняемым общественным отношениям, не повлекло за собой значительного нарушения прав и законных интересов граждан, общества и государства.

Суд кассационной инстанции согласен с такими выводами суда двух инстанций.

Доводы кассационной жалобы фактически повторяют доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Они были подробно исследованы судом апелляционной инстанции, им дана правильная юридическая оценка.

Кроме того, следует отменить, что Общество не обжаловало в итоге приказ Регионального отделения от 14.04.2011 N 54-11-275/пз об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

Оснований для отмены обжалуемых судебных решений не усматривается.

Руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 287, ст. 289 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Воронежской области от 12.02.2012 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2012 по делу N А14-7202/2011 оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Председательствующий

С.И. Смолко

Судьи

Н.В. Ключникова Л.В. Степина