Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 18 февраля 2014 г. N Ф10-4338/13 по делу N А68-1355/2013

г. Калуга

18 февраля 2014 г.

Дело N А68-1355/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 13.02.2014.

Постановление изготовлено в полном объеме 18.02.2014.

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего	Савиной О.Н.
судей	Козеевой Е.М.
	Лупояд Е.В.
при участии в заседании:
от ОАО "Сбербанк России" -	представитель Иванчиков А.В. (доверенность от 11.11.2013)
от иных лиц, участвующих в деле-	не явились, извещены надлежаще

рассмотрев в открытом судебном заседании посредством видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Тульской области кассационную жалобу ОАО "Сбербанк России" в лице Тульского отделения N 8604 на определение Арбитражного суда Тульской области от 20.08.2013 (судья Волошина Н.А.) и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2013 (судьи Игнашина Г.Д., Можеева Е.И., Сентюрина И.Г.) по делу N А68-1355/2013,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "ЭНЕЛ ОГК-5" (далее - заявитель; г. Екатеринбург; ОГРН 1046604013257) 31.05.2013 обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением об установлении требований кредитора в реестре требований открытого акционерного общества "Тулаэнергосбыт" (далее - должник; г. Тула, ИНН 7101006428, ОГРН 1057100101046) в размере 86 218 567 руб. 04 коп.

Определением Арбитражного суда Тульской области от 20.08.2013 требования заявителя удовлетворены.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2013 определение суда первой инстанции от 20.08.2013 оставлено без изменения, апелляционная жалоба ОАО "Сбербанк России" в лице Тульского отделения N 8604 - без удовлетворения.

Не соглашаясь с названными судебными актами ОАО "Сбербанк России" в лице Тульского отделения N 8604 (далее - конкурсный кредитор; г. Тула, ОГРН 1027700132195) обратилось с кассационной жалобой, в которой просит их отменить, в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права.

В обоснование своей позиции конкурсный кредитор ссылается на то, что договоры уступки прав (цессии), на которых заявитель основывает свои требования, являются ничтожными, мнимыми и притворными сделками, целью заключения которых являлось искусственное создание задолженности должника перед заявителем, указывает, что договоры носят безвозмездный характер, встречного исполнения по ним в материалы дела не представлено, считает, что по договорам уступки прав (цессии) от 21.03.2013 N 1105-Ц-13 и N 1588-Ц-13 передано одно и то же требование, поскольку в них указаны аналогичные расчетные периоды.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель ОАО "Сбербанк России" доводы кассационной жалобы поддержал, просил ее удовлетворить.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в суд округа не явились. Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в порядке ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в их отсутствие.

Изучив материалы дела, выслушав представителя конкурсного кредитора, обсудив доводы кассационной жалобы, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены оспариваемых ОАО "Сбербанк России" в лице Тульского отделения N 8604 судебных актов в связи со следующим.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой и апелляционной инстанций, определением Арбитражного суда Тульской области от 18.03.2013 возбуждено производство по делу N А68-1355/2013 по заявлению ОАО "Томская энергосбытовая компания" (ОГРН 1057000128184) о признании ОАО "Тулаэнергосбыт" несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Тульской области от 15.05.2013 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Веселов Виктор Александрович.

Сообщение о введении в отношении ОАО "Тулаэнергосбыт" процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 25.05.2013 N 88.

Между ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" и ОАО "ЦФР" были заключены договоры комиссии от 06.09.2006 N 0138-RSV-E-KM-06 и N 0138-ВМА-Е-КМ-06, в силу которых Комиссионер (ОАО "ЦФР") обязуется по поручению и за счет Комитента (ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5") совершать в интересах последнего от своего имени сделки по продаже электрической энергии Участникам оптового рынка в соответствии с Договором присоединения и Регламентами оптового рынка.

В случае неисполнения покупателем обязательств по оплате электроэнергии (мощности), комиссионер обязан передать права по неисполненному договору купли-продажи электроэнергии (мощности) комитенту (п. 4.5 договоров комиссии).

В соответствии с условиями договоров комиссии ОАО "ЦФР" и ОАО "Тулаэнергосбыт" были заключены договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед от 06.09.2006 N 0176-RSV-E-KР-06 и договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы от 06.09.2006 N 0176-ВМА-Е-КР-06, в соответствии с которым продавец принял обязательство передать, а покупатель - оплатить электрическую энергию в соответствии с условиями данного договора, договора о присоединении к системе оптового рынка и регламентов оптового рынка (пункты 2.1, 3.1, 4.1 договора).

В соответствии с пунктами 5.3, 5.4 договора порядок расчетов за электрическую энергию определяется договором о присоединении к торговой системе оптового рынка и Регламентом финансовых расчетов оптового рынка.

В соответствии с пунктами 4.2 регламента финансовых расчетов на оптовом рынке - приложение N 16 к договору о присоединении к торговой системе оптового рынка, оплата за поставленную энергию производится до 21 числа каждого месяца.

Согласно пунктам 2.2, 2.3 договора купли-продажи количество и стоимость электрической энергии, покупаемой по указанному договору, определяется в результате расчета, проводимого АТС в порядке, предусмотренном договором о присоединении и Регламентами.

Продавец свои обязательства по договору выполнил, поставив в период с октября по декабрь 2012 года электрическую энергию на сумму 59 311 201 руб. 09 коп., что подтверждается актами приема-передачи, актами сверки расчетов, справкой бухгалтерии заявителя, справкой ОАО "ЦФР", отчетами ОАО "ЦФР" об объемах и стоимости купленной электроэнергии, отчетами Комиссионера.

Между ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" и ОАО "ЦФР" 21.03.2013 были заключены договоры уступки прав (цессии) N 1141-Ц-13 и N 1105-Ц-13, согласно которым ОАО "ЦФР" уступило ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" право требовать от ОАО "Тулаэнергосбыт" уплаты задолженности за период с октября по декабрь 2012 по договорам купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок от 06.09.2006. Кроме того, к цессионарию перешло право требования неустойки пропорционально объему уступленного права. Ответчик был уведомлен о состоявшейся уступке.

Ссылаясь на неисполнение ОАО "Тулаэнергосбыт" обязательств как по основным договорам, так и по договорам цессии, и на введение в отношении должника процедуры наблюдения, заявитель обратился в Арбитражный суд Тульской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов.

Разрешая спор, арбитражные суды первой и апелляционной инстанций, руководствуясь нормами ст.ст. 4, 71, 134, 137 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), ст.ст. 309, 310, 329, 330, 454, параграфа 6 гл. 30 ГК РФ, пришли к выводу о наличии правовых оснований для включения требований ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" в размере 86 218 567 руб. 04 коп. в реестр требований кредиторов ОАО "Тулаэнергосбыт".

По мнению суда кассационной инстанции, указанный вывод соответствует положениям законодательства и материалам дела.

Согласно абз. 2 п. 1 ст. 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, установленным статьями 71 и 100 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

В силу п. 1 ст. 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Пунктом 4 статьи 71 указанного Закона установлено, что требования кредиторов, по которым поступили возражения, рассматриваются в заседании арбитражного суда. По результатам рассмотрения выносится определение о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов. В определении арбитражного суда о включении требований в реестр требований кредиторов указываются размер и очередность удовлетворения таких требований.

Правовое регулирование обязательств ОАО "Тулаэнергосбыт" перед ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" предусмотрено общими положениями параграфа 6 гл. 30 ГК РФ с учетом особенностей, установленных Федеральными законами "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 N 35-ФЗ, "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 N 36-ФЗ, а также Правилами оптового рынка электрической энергии и мощности, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2010 N 1172.

В силу ст. 539, п. 5 ст. 454 ГК РФ договором энергоснабжения признается отдельный вид договора купли-продажи, по которому энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно ст. 993 ГК РФ комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).

В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (статьи 382 - 386, 388, 389).

Таким образом, заключив договоры уступки, ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" реализовало свое право Комитента по неисполненным ОАО "Тулаэнергосбыт" договорным отношениям в порядке ст. 993 ГК РФ.

Как установлено судами, ОАО "Тулаэнергосбыт" свою обязанность по оплате, как по основным договорам, так и по договорам цессии не исполнило, сумма непогашенной задолженности, переданная кредитору по договорам уступки прав (цессии), составляет 59 311 201 руб. 09 коп. Должником факт существования задолженности и ее размер не оспорен, доказательства оплаты потребленной в спорный период времени электрической энергии и мощности в материалах дела отсутствуют.

В соответствии со ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, предусмотренной законом или договором.

Согласно ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

На основании пункта 10.2 договора купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок и договоров цессии на сумму задолженности начислена неустойка за период с 21.11.2012 по 31.03.2013 (дату введения наблюдения) в размере 2 532 079 руб. 55 коп.

Кроме того, судами установлено наличие у ОАО "Тулаэнергосбыт" задолженности перед ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" по договору от 05.12.2010 N DPMС-E-10001532-OGЕNKOMV-TULENERG-0138-AD-01C-10 (договор о предоставлении мощности) в размере 9 046 209 руб. 12 коп. за период с октября 2012 года по декабрь 2012 года.

В соответствии с пунктами 2.1. и 2.2. договора от 05.12.2010 ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" обязалось своевременно начать поставку и в течение всего определяемого в соответствии с разделом 3 этого договора периода времени поставлять мощность должнику с использованием объекта генерации, определенного в соответствии с пунктом 1.5 договора, а должник обязался принимать и оплачивать мощность в соответствии с условиями договора, Правилами оптового рынка, договора о присоединении и Регламентами.

В соответствии с пунктом 4.1 договора от 05.12.2010 количество (объем) мощности, именуемое договорный объем мощности, которую продавец обязан ежемесячно поставлять, а покупатель обязан ежемесячно принимать и оплачивать, рассчитывает АТС в порядке, определенном договором о присоединении и Регламентами оптового рынка и указывается Приложении 5 к договору от 05.12.2010.

В каждом календарном месяце периода поставки мощности объекта генерации, покупатель обязан принять и в установленные договором о присоединении и регламентами сроки оплатить фактически поставленный ему продавцом объем мощности, подтвержденный системным оператором и определенный АТС в качестве приходящейся на данного покупателя доли фактически поставленного на оптовый рынок объема мощности объекта генерации.

В соответствии с пунктами 5.1 и 5.2 договора от 05.12.2010 цена и стоимость мощности определяется АТС в соответствии с приложением 4 к настоящему договору в сроки, предусмотренные Договором о присоединении и Регламентами.

АТС уведомляет продавца и покупателя об определенной им стоимости мощности в установленные договором о присоединении и Регламентами сроки и порядке в электронной форме с использованием электронной цифровой подписи.

В соответствии с пунктом 8.1.1 договора от 05.12.2010 покупатель обязан осуществлять оплату поставленной мощности в размере и сроки, установленные Регламентом финансовых расчетов.

Согласно пункту 15.2 Регламента финансовых расчетов датами авансовых платежей мощность по договору от 05.12.2010 являются 14 и 28 числа расчетного месяца, а итоговый платеж за расчетный месяц производиться 21-го числа месяца, следующего за расчетным.

Во исполнение условий договора ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" за период с октября 2012 года по декабрь 2012 года поставило в адрес ОАО "Тулаэнергосбыт" мощность на сумму 9 046 209 руб. 12 коп.

По факту поставки мощности заявителем были выставлены счета-фактуры за период поставки, которые не исполнены должником в полном объеме. Возражений по актам в порядке, установленном пунктами 10.4, 10.5 договора от 05.12.2010, должником не представлено. В силу пункта 10.6 договора от 05.12.2010 обязательства продавца считаются исполненными надлежащим образом.

Подтверждением наличия задолженности должника перед кредитором по договору от 05.12.2010 в материалы дела представлены акты приема-передачи энергии за отчетный период, отчеты АТС о результатах объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке.

Пунктом 14.2 договора от 05.12.2010 определено, что в случае нарушения сроков оплаты мощности, покупатель уплачивает неустойку в размере, установленном Регламентом финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии.

Пунктом 12.1 Регламента установлено, что участник оптового рынка уплачивает неустойку за каждый банковский день просрочки в размере 2/225 в 2012 году, установленной Центральным банком Российской Федерации и действующей в период просрочки ставки рефинансирования от невыплаченной в срок суммы.

Расчет суммы неустойки в размере 168 858 руб. 32 коп. за период с 02.10.2012 по 29.12.2012 (до даты введения наблюдения), с учетом договора от 05.12.2010 и Закона о банкротстве, проверен судами первой и апелляционной инстанций и является верным.

Возражений по сумме заявленных требований не представлено.

Судами первой и апелляционной инстанций также установлено наличие у ОАО "Тулаэнергосбыт" перед ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" задолженности по договору купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности от 01.01.2012 N КОМ-30091401-OGЕNKOMV-TULENERG-1-12.

В соответствии с п. 2.1 договора от 01.01.2012 ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" обязалось передать, а ОАО "Тулаэнергосбыт" принять и оплатить мощность в соответствии с условиями настоящего договора, договоров о присоединении и Регламентами оптового рынка.

Согласно п. 2.2 договора от 01.01.2012 количество мощности, фактически поставленной по договору, определяется коммерческим оператором на основании полученного от системного оператора подтверждения объема фактически поставленной Концерном на оптовый рынок мощности и доводится до сведения Концерна и ответчика по форме приложения N 1 к договору от 01.01.2012.

Пунктом 2.3 договора от 01.01.2012 предусмотрено, что стоимость мощности, продаваемой по договору от 01.01.2012, определяется коммерческим оператором исходя из цены мощности, определенной по результатам конкурентного отбора мощности, с учетом особенностей, установленных Правилами оптового рынка для отдельных категорий поставщиков мощности.

Стоимость мощности, по которой ОАО "Тулаэнергосбыт" приобрело у ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" мощность по договору от 01.01.2012, была рассчитана коммерческим оператором и доведена до сведения сторон по форме приложения N 1 к договору от 01.01.2012 в электронном виде, подписанного цифровой подписью в срок, указанный в договорах о присоединении.

В силу пункта 2.6 договора от 01.01.2012 определенные коммерческим оператором количество и стоимость мощности, поставляемой по договору от 01.01.2012, сообщаются им ОАО "ЦФР" в целях осуществления расчетов по договору от 01.01.2012 в порядке и сроки, предусмотренные договором от 01.01.2012, договорами о присоединении.

С октября 2012 года по декабрь 2012 года ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" передало в собственность (поставило) ОАО "Тулаэнергосбыт", а последнее приняло мощность в установленном договором количестве на сумму 14 811 357 руб. 76 коп., что подтверждено представленными в материалы дела актами приема-передачи мощности за указанный период, направленными в адрес должника в соответствии с пунктом 5.5 договора от 01.01.2012.

Указанные акты приема-передачи электроэнергии должник не подписал, однако в силу пункта 5.8 договоров купли-продажи электрической энергии акты считаются согласованными (акцептированы), поскольку не представлен мотивированный отказ.

Согласно пункту 5.3 договора от 01.01.2012 расчеты за мощность осуществляются в порядке и сроки, которые предусмотрены договорами о присоединении и Регламентом финансовых расчетов, то есть в соответствие с п. п. 13.1.2 Регламента финансовых расчетов датами авансовых платежей являются 14 и 28 числа расчетного месяца, а дата итоговых платежей за расчетный месяц - 21 число месяца, следующего за расчетным.

Свою обязанность по оплате поставленной мощности по договору от 01.01.2012 в сумме 14 811 357 руб. 76 коп. должник не исполнил, при этом возражения в порядке 5.5 договора от 01.01.2012 не представил.

Пунктом 10.2 договора от 01.01.2012 определено, что в случае нарушения сроков оплаты мощности, покупатель уплачивает неустойку в размере, установленном Регламентом финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии.

Пунктом 13.1.10 Регламента установлено, что участник оптового рынка уплачивает неустойку за каждый банковский день просрочки в размере 2/225 в 2012 году, установленной Центральным банком Российской Федерации и действующей в период просрочки ставки рефинансирования от невыплаченной в срок суммы.

Расчет суммы неустойки в размере 348 861 руб. 20 коп. за период с 02.10.2012 по 29.12.2012 (до даты введения наблюдения), с учетом договора от 01.01.2012 и Закона о банкротстве, проверен судами первой и апелляционной инстанций и является верным.

Принимая во внимание вышеизложенное, суд округа полагает, что суды первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному выводу о том, что ОАО "ЭНЕЛ ОГК-5" в материалы дела представлены надлежащие доказательства, подтверждающие наличие задолженности ОАО "Тулаэнергосбыт" перед кредитором в размере 86 218 567 руб. 04 коп.

Кассационная инстанция считает, что доводы жалобы ОАО "Сбербанк России" в лице Тульского отделения N 8604 о ничтожности договоров уступки требования (цессии) от 21.03.2013, обоснованно отклонены судами первой и апелляционной инстанций, поскольку опровергаются собранными по делу доказательствами, в частности, справками ОАО "ЦФР", согласно которых субъектами оптового рынка поставляется мощность и электроэнергия, распределяемая ОАО "ЦФР" покупателям, в том числе ОАО "Тулаэнергосбыт", при этом выставляются общие акты приема-передачи и счета-фактуры. Размер уступаемых прав рассчитан на основании договоров комиссии и отчетов Комиссионера, которые подтверждают поставленную электроэнергию и задолженность.

В соответствии с п. 5 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.10.2007 N 120 уступка части права (требования) по обязательству, предмет исполнения по которому делим, не противоречит законодательству.

Доводы о мнимости и притворности договоров цессии опровергаются фактом наличия договоров о присоединении к торговой системе оптового рынка, и не соответствуют положениям ст. 993 ГК РФ.

Применительно к фактическим обстоятельствам дела, все доводы заявителя кассационной жалобы получили надлежащую оценку судов первой и апелляционной инстанций, оснований для переоценки не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся, в силу ч. 4 ст. 288 АПК РФ, безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, судом кассационной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах судебная коллегия не усматривает оснований для удовлетворения кассационной жалобы ОАО "Сбербанк России" в лице Тульского отделения N 8604 и отмены обжалуемых судебных актов.

Руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 287, ст.ст. 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд кассационной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Тульской области от 20.08.2013 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2013 по делу N А68-1355/2013 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

О.Н. Савина

Судьи

Е.М. Козеева Е.В. Лупояд