Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 22 июля 2021 г. N 03-07-07/58575 О применении НДС в отношении услуг застройщика, оказываемых по договорам участия в долевом строительстве, предусматривающим передачу застройщиком участнику долевого строительства объекта по договору участия в долевом строительстве в виде нежилых помещений в многоквартирном доме

Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 22 июля 2021 г. N 03-07-07/58575

Вопрос: АО является инвестором-застройщиком и осуществляет строительство жилого комплекса с подземной автостоянкой в соответствии с Федеральным законом N 214-ФЗ от 30.12.2004 года "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости" и соответствующей разрешительной документацией.

В отношении нежилых помещений, расположенных в жилом комплексе, заключены и заключаются договоры участия в долевом строительстве с физическими, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями. Предполагается, что участники долевого строительства смогут использовать их в будущем в коммерческих целях.

Просим предоставить разъяснения по вопросу применения законодательства о налоге на добавленную стоимость, а именно:

1. Подлежит ли обложению налогом на добавленную стоимость выручка застройщика, вознаграждение застройщика или экономия застройщика по договорам участия в долевом строительстве, заключенным с физическими, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, в отношении объекта долевого строительства, являющегося нежилым помещением, расположенном в жилом комплексе?

2. Начиная с какого периода распространяется действие рекомендаций, указанных в письме Министерства Финансов Российской Федерации от 12.11.2020 г. N 03-07-15/98846, в части неначисления налога на добавленную стоимость с вознаграждения застройщика по нежилым помещениям в многоквартирных домах?

Ответ: Департамент налоговой политики рассмотрел письмо и по вопросам применения налога на добавленную стоимость в отношении услуг застройщика, оказываемых по договорам участия в долевом строительстве, предусматривающим передачу застройщиком участнику долевого строительства объекта по договору участия в долевом строительстве в виде нежилых помещений в многоквартирном доме, а также разъяснения, изложенного в письме Департамента от 12 ноября 2020 г. N 03-07-15/98846, сообщает.

В соответствии с подпунктом 23.1 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождены услуги застройщика на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон), за исключением услуг застройщика, оказываемых при строительстве объектов производственного назначения. К объектам производственного назначения в целях данного подпункта относятся объекты, предназначенные для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).

Согласно правовой позиции судов понятия "объект" и "объект долевого строительства" имеют различное значение.

Согласно правовой позиции судов под объектами понимаются многоквартирные дома и (или) иные объекты недвижимости (в том числе многоквартирный дом в целом) и данный термин отличается от более узкого термина "объект долевого строительства", под которым понимается жилое или нежилое помещение, общее имущество, входящее в состав многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости (отдельная квартира, нежилое помещение). При этом судами отмечается, что определения понятия "объект производственного назначения" Кодекс не содержит. Законодатель указал лишь характеризующий критерий, обусловленный предназначением таких объектов, - использование их в производстве товаров, выполнении работ, оказании услуг. К объектам производственного назначения относятся именно объекты в вышеуказанном смысле, а многоквартирный дом (как здание в целом) является объектом непроизводственного (жилого) назначения независимо от наличия в нем нежилых помещений.

Данные выводы поддержаны Определениями Верховного Суда Российской Федерации от 21 сентября 2016 г. N 302-КГ16-11410, от 22 июля 2016 г. N 306-КГ16-4710, а также от 6 апреля 2017 г. N 308-КГ17-2206.

Учитывая вышеуказанную позицию судов, услуги застройщика, оказываемые по договорам участия в долевом строительстве, предусматривающим передачу застройщиком участнику долевого строительства объекта по договору участия в долевом строительстве в виде нежилых помещений в многоквартирном доме, не подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость на основании подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 Кодекса.

Что касается письма Департамента от 12 ноября 2020 г. N 03-07-15/98846 (доведено письмом ФНС России от 18 ноября 2020 г. N СД-4-3/18980@ до нижестоящих налоговых органов и налогоплательщиков), в котором изложено вышеуказанное разъяснение, то в соответствии с пунктом 1 статьи 34.2 Кодекса Минфин России дает письменные разъяснения налоговым органам, налогоплательщикам, ответственному участнику консолидированной группы налогоплательщиков, плательщикам сборов, плательщикам страховых взносов и налоговым агентам по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах.

На основании подпункта 5 пункта 1 статьи 32 Налогового кодекса Российской Федерации налоговые органы обязаны руководствоваться письменными разъяснениями Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах.

Вместе с тем письма Минфина России, в которых разъясняются вопросы применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, не содержат правовых норм, не конкретизируют нормативные предписания и не являются нормативными правовыми актами. Эти письма имеют информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах.

В случае, когда письменные разъяснения Минфина России (рекомендации, разъяснения ФНС России) по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах не согласуются с решениями, постановлениями, информационными письмами Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, а также решениями, постановлениями, письмами Верховного Суда Российской Федерации, налоговые органы, начиная со дня размещения в полном объеме указанных актов и писем судов на их официальных сайтах в сети "Интернет" либо со дня их официального опубликования в установленном порядке, при реализации своих полномочий руководствуются указанными актами и письмами судов.

Заместитель директора Департамента

А.А. Смирнов