Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 23 мая 2016 г. N Ф10-1187/12 по делу N А23-3381/2011

г.Калуга

23 мая 2016 г.

А23-3381/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 16.05.2016.

Постановление изготовлено в полном объеме 23.05.2016.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего	Канищевой Л.А.
судей	Лупояд Е.В.
	Ахромкиной Т.Ф.
при участии в заседании: от конкурсного кредитора ООО "РЭУ-1" от конкурсного кредитора Головина Д.М. от конкурсного управляющего ООО "Витас-Виталис" Каширина В.П. от иных лиц, участвующих в деле,		Ващенко Л.В. - представитель по доверенности от 31.08.2015, Головин Д.М., паспорт, не явились, извещены надлежаще, не явились, извещены надлежаще;

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу ООО "Ремонтно-эксплуатационное управление-1", г.Калуга, на определение Арбитражного суда Калужской области от 13.08.2014 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2015 по делу N А23-3381/11,

УСТАНОВИЛ:

Конкурсный управляющий ООО "Витас-Виталис" Каширин Владимир Павлович обратился 19.05.2014 в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о признании недействительной сделкой договор генерального подряда по строительству малоэтажного многоквартирного жилого дома N 14/10 от 05.10.2010, заключенный между ООО "СтройГрад" (подрядчик) и ООО "Витас-Виталис" (заказчик).

В обоснование заявленных требований конкурсный управляющий ссылался на положения пункта 2 статьи 61.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", статьи 10, 167, 168, 170 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 55.8, 55.16 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

Определением Арбитражного суда Калужской области от 13.08.2014 (судья Иванова М.Ю.) заявленные требования удовлетворены, договор генерального подряда по строительству малоэтажного многоквартирного жилого дома N 14/10 от 05.10.2010, заключенный между ООО "СтройГрад" и ООО "Витас-Виталис", признан недействительным.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2015 (судьи Заикина Н.В., Можеева Е.И., Токарева М.В.) определение Арбитражного суда Калужской области от 13.08.2014 по данному делу оставлено без изменения, апелляционная жалоба ООО "Ремонтно-эксплуатационное управление-1" без удовлетворения.

В кассационной жалобе ООО "Ремонтно-эксплуатационное управление-1", ссылаясь на то, что выводы судебных инстанций не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, так как сделаны без оценки доказательств, имеющих существенное значение для правильного разрешения спора, просит определение и постановление отменить, принять по делу новый судебный акт.

Заявитель указывает на наличие у ООО "СтройГрад" всех необходимых разрешений на производство строительных работ, указанных в актах о приемке выполненных работ по форме N КС-2 и справках о стоимости; что сроки выполнения работ в многоквартирном доме были перенесены на 2011 год.

Считает, что представленные в дело доказательства подтверждают факт строительства многоквартирного дома силами ООО "СтройГрад", в связи с чем, у судов первой и апелляционной инстанций не имелось оснований для вывода о мнимости оспариваемой сделки.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель ООО "Ремонтно-эксплуатационное управление-1", конкурсный кредитор Головин Д.М. поддержали доводы, изложенные в кассационной жалобе.

В судебное заседание суда кассационной инстанции конкурсный управляющий ООО "Витас-Виталис" Каширин В.П., представители иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, не явились.

Дело судом рассмотрено в отсутствие неявившихся лиц в порядке, предусмотренном ст. 284 АПК РФ.

Проверив в порядке статьи 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в оспариваемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, заслушав представителя ООО "Ремонтно-эксплуатационное управление-1", Головина Д.М., обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит определение Арбитражного суда Калужской области от 13.08.2014 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2015 подлежащими отмене с направлением дела на новое рассмотрение в Арбитражный суд Калужской области по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанций, между администрацией городского поселения "Поселок Курковской" Калужской области (заказчик) и ООО "Витас-Виталис" (застройщик) подписан муниципальный контракт N 4 от 05.10.2010, предметом которого являлось приобретение заказчиком у застройщика 31 жилого помещения (квартиры) в строящихся многоквартирных домах на территории пос. Куровской для переселения граждан из аварийного жилищного фонда общей площадью 1 242, 55 кв.м.

Между ООО "СтройГрад" (подрядчик) и ООО "Витас-Виталис" (заказчик) подписан договор генерального подряда по строительству малоэтажного многоквартирного жилого дома N 14/10 от 05.10.2010 (далее - договор подряда N 14/10), по условиям которого заказчик сдает, а подрядчик принимает на себя генеральный подряд по строительству малоэтажного многоквартирного жилого дома по адресу: Калужская область, Дзержинский район, пос. Куровской, ул. Шахтерская, в районе д. 8, на земельном участке площадью 1 107 кв.м (кадастровый номер 40:04:020605:45), предоставленном в аренду для строительства малоэтажного многоквартирного дома на основании постановления администрации муниципального района "Дзержинский район" Калужской области N 980 от 07.05.2010 (договор аренды земельного участка N 3316 от 07.05.2010).

По условиям указанного договора подрядчик принял на себя обязательство выполнить на свой риск собственными и привлеченными силами и средствами все работы по строительству объекта в соответствии с условиями договора, заданием заказчика и проектной документацией, включая возможные работы, определенно в ней не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта и нормальной его эксплуатации. Также подрядчик принял на себя обязательство полностью завершить строительство и сдать готовый объект заказчику "под ключ" в срок до 20.12.2010.

ООО "Витас-Виталис" 28.12.2010 получено разрешение на ввод в эксплуатацию завершенного строительством 33-квартирного малоэтажного многоквартирного жилого дома общей площадью 2620, 1 кв.м, расположенного на земельном участке (кадастровый номер 40:04:020605:45) по адресу: Калужская область, Дзержинский район, пос. Курковой, ул. Шахтерская, дом 8.

Определением Арбитражного суда Калужской области от 29.08.2011 принято к производству заявление ООО "Витас-Виталис" о несостоятельности (банкротстве).

Определением Арбитражного суда Калужской области от 26.10.2011 в отношении ООО "Витас-Виталис" введена процедура банкротства наблюдение, временным управляющим утвержден Ли О.Д.

Определением Арбитражного суда Калужской области от 02.11.2011 по ходатайству временного управляющего Ли О.Д. к делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Витас-Виталис" применены положения параграфа 7 главы 9 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Калужской области от 16.01.2012 требования ООО "СтройГрад", в том числе основанные на договоре генерального подряда по строительству малоэтажного многоквартирного жилого дома N 14/10 от 05.10.2010, включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Витас-Виталис" в сумме 62 327 197, 21 руб. в качестве основной задолженности.

При этом в материалы дела были представлены акты о приемке выполненных работ от 24.06.2011 формы N КС-2 и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 24.06.2011 N 3 формы N КС-3 на сумму 44 787 451 руб.

Также заявитель требований указывал, что имела место частичная оплата по указанному договору в сумме 1 500 000 руб. по платежным поручениям N 107 от 15.02.2011, N 125 от 03.03.2011, N 243 от 01.04.2011, N 299 от 15.04.2011, N 303 от 22.04.2011, N 384 от 04.07.2011 и представлял сведения о зачете требований согласно договору уступки от 02.07.2011 на сумму 5 194 280, 79 руб.

Определением Арбитражного суда Калужской области от 20.04.2012 произведена замена кредитора должника - ООО "СтройГрад" на его правопреемника - ООО "РЭУ-1" на основании договора уступки прав требования (цессии) N 01-12 от 21.03.2012.

Решением Арбитражного суда Калужской области от 05.05.2012 ООО "Витас-Виталис" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура банкротства конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Гаценко А.Ф.

Определением Арбитражного суда Калужской области от 10.09.2012 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Витас-Виталис" включены требования ООО "РЭУ-1" по договору генерального подряда N 15/10 от 01.11.2010 и договору уступки права требования (цессии) от 30.09.2011.

Определением Арбитражного суда Калужской области от 28.02.2013 конкурсный управляющий Гаценко А.Ф. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, конкурсным управляющим определением суда от 06.03.2013 утвержден Панин М.В.

Определением Арбитражного суда Калужской области от 26.12.2013 конкурсный управляющий Панин М.В. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, определением суда от 31.01.2014 конкурсным управляющим утвержден Каширин В.П.

Ссылаясь на то, что договор генерального подряда по строительству малоэтажного многоквартирного жилого дома N 14/10 от 05.10.2010 является мнимой сделкой, конкурсный управляющий ООО "Витас-Виталис" Каширин В.П. обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего должника, суды первой и апелляционной инстанций, руководствуясь положениями статей 61.1, 61.6, 61.8, 129 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", статьями 10, 12, 166, 168, 170, 702, 740, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации, пришли к выводу, что оспариваемая сделка является мнимой, совершенной лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, а с целью искусственного создания задолженности ООО "Витас-Виталис" для последующего влияния на решения, принимаемые собранием кредиторов должника в деле о банкротстве, что противоречит положениям ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Однако судебная коллегия кассационной инстанции не может признать выводы судов первой и апелляционной инстанций законными и обоснованными, соответствующими фактическим обстоятельствам дела и нормам материального и процессуального права в связи со следующим.

Согласно статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

На основании пункта 3 статьи 129 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в данном законе.

В силу части 1 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

На основании статьи 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна (п. 1 ст. 170 ГК РФ).

Обращаясь с требованием о признании сделки недействительной по основаниям ее мнимости, истец должен доказать факт отсутствия у сторон намерений создать соответствующие предмету сделки последствия.

Согласно статье 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу пункта 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Признав договор генерального подряда N 14/10 от 05.10.2010 мнимой сделкой, суды первой и апелляционной инстанций сослались на отсутствие в материалах дела доказательств выполнения ответчиком работ по указанному договору.

При этом судебные инстанции не приняли в качестве таких доказательств акты приемки выполненных работ от 24.06.2011 по форме КС-2 за период с 01.04.2011 по 24.06.2011, в связи с установленным обстоятельством, что ООО "Витас-Виталис" 28.12.2010 получено разрешение на ввод в эксплуатацию завершенного строительством 33-квартирного малоэтажного многоквартирного жилого дома общей площадью 2 620, 10 кв.м., расположенного на земельном участке (кадастровый номер 40:04:020605:45) по адресу: Калужская область, Дзержинский район, пос. Куровской, ул. Шахтерская, д. 8.

Таким образом, исходя из положений п.1 ст. 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации и приняв во внимание, что предметом указанных актов являются строительные работы, начиная с производства земляных работ и укладке фундамента, суды пришли к выводу, что отраженные в актах формы N КС-2 виды работ с учетом их характера не могли быть выполнены после ввода дома в эксплуатацию и первой регистрации в установленном законом порядке права собственности на квартиру в этом доме 04.05.2011.

По указанным основаниям апелляционный суд не принял подписанные между заказчиком и застройщиком акт приема-передачи квартир от 17.06.2011 и акт натурного обследования от 23.06.2011 в качестве доказательств завершения работ по строительству спорного дома только к указанному сроку.

Также представленные в материалы дела в ходе рассмотрения апелляционной жалобы накладные на отпуск материалов на сторону от 24.06.2011, отчеты об использовании материалов, принятых в переработку в период с 01.04.2011 по 24.06.2011, справки об использованной технике от 24.06.2011, акты освидетельствования скрытых работ, протоколы рабочих совещаний по строительству жилья у министра строительства и жилищно-коммунального хозяйства Калужской области не были приняты апелляционным судом в качестве надлежащих доказательств, подтверждающих факт выполнения ООО "СтройГрад" работ именно по оспариваемому договору подряда N 14/10.

Однако судами первой и апелляционной инстанций не учтено следующее.

Выдаваемое на основании ст. 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на ввод объекта в эксплуатацию само по себе не может рассматриваться в качестве безусловного доказательства, свидетельствующего о доведении строящегося объекта до состояния готовности и возможности его эксплуатации. Этот документ удостоверяет иные характеристики объекта, а именно его соответствие градостроительному плану земельного участка и проектной документации и выполнение строительства согласно разрешению на строительство.

Таким образом, при выполнении отдельных видов работ после получения разрешения на ввод в эксплуатацию для доведения объекта до состояния, пригодного к использованию, основания для признания договора подряда мнимой сделкой отсутствуют.

Сделав вывод об отсутствии в материалах дела доказательств исполнения ООО "СтройГрад" договора подряда N 14/10 от 05.10.2010, судебные инстанции надлежащим образом не исследовали его условия, обязательства сторон, сроки выполнения работ, с учетом дополнительного соглашения к договору, соглашение о договорной цене к договору N 14/10 от 05.10.2010, а также график производства работ к указанному договору.

При этом суды не выяснили правоспособность ООО "Витас-Виталис" на самостоятельное осуществление работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства на период заключения муниципального контракта N 4 от 05.10.2010 и договора генерального подряда N 14/10 от 05.10.2010 и, соответственно, отвечало ли ООО "СтройГрад" требованиям части 4 статьи 55.8 Градостроительного кодекса Российской Федерации на указанную дату.

Остались без исследования и оценки письмо ООО "Витас-Виталис" б/н от 04.05.2010 к ООО "СтройГрад" с предложением о заключении договора подряда или иного договора на строительство жилых домов в городе Кондрово Калужской области, довод ответчика, что общестроительные работы по возведению коробки жилого дома по указанному адресу начались в конце лета, продолжались всю осень и начало зимы, отопление подведено весной 2011 года, отделочные работы проводились весна - начало лета 2011 года.

Также судами безосновательно не исследованы паспорт объекта капитального строительства, где перечислены организации, участвующие в строительстве спорного объекта, и содержатся подписи уполномоченных лиц, включая генподрядчика, платежные поручения N 107 от 15.02.2011, N 125 от 03.03.2011, N 243 от 01.04.2011, N 299 от 15.04.2011, N 303 от 22.04.2011, N 384 от 04.07.2011 об оплате по спорному договору за выполненные строительно-монтажные работы.

Сделав вывод об отсутствии доказательств выполнения ООО "СтройГрад" работ по строительству спорного объекта, суды, тем не менее, не установили лицо, которое осуществило соответствующие виды работ, а также не выяснили произведен ли с ним расчет либо оно включено в реестр требований кредиторов должника.

Учитывая изложенное, судебная коллегия приходит к выводу об отмене обжалованных судебных актов и передаче дела на новое рассмотрение в связи с неполным установлением обстоятельств, имеющих существенное значение для разрешения спора.

При новом рассмотрении дела суду надлежит устранить отмеченные недостатки, полно установить фактические обстоятельства дела, в случае необходимости установления объема выполненных работ подрядной организацией предложить сторонам произвести строительно-техническую экспертизу, дать оценку представленным доказательствам и доводам сторон и, правильно применив нормы материального и процессуального права, принять законный и обоснованный судебный акт.

Руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 287, ч.1 - ч.3 ст. 288, ст. ст. 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Калужской области от 13.08.2014 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2015 по делу N А23-3381/11 отменить, направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Калужской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, установленном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Л.А. Канищева

Судьи

Е.В. Лупояд Т.Ф. Ахромкина