Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 21 мая 2004 г. N КА-А40/3963-04 В случае наличия у налогоплательщика недоимки и пени по налогам и сборам, подлежащим зачислению в тот же бюджет, из которого производится возврат, излишне уплаченные налоги подлежат зачету в первоочередном порядке по решению налогового органа. При этом налоговый орган обязан произвести зачет самостоятельно и в течение 10 дней сообщить об этом налогоплательщику. Налоговым законодательством не предусмотрены возможность и порядок отзыва выставленного требования об уплате налога и пени (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 21 мая 2004 г. N КА-А40/3963-04
(извлечение)

Решением от 18.02.2004 удовлетворено заявленное требование общества с ограниченной ответственностью "Трансазот" к Инспекции МНС Российской Федерации N 4 по ЦАО г. Москвы о признании недействительным требования N ТУ 099 об уплате налога по состоянию на 11.12.2003, ссылаясь на ст. 70 Налогового кодекса РФ.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Законность и обоснованность решения суда проверяется в порядке ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с кассационной жалобой налогового органа, в которой он просит решение суда отменить, поскольку на момент рассмотрения дела требование было отозвано и предмет спора отсутствовал.

В отзыве на кассационную жалобу Общество просит решение суда оставить без изменения, поскольку доводы жалобы не основаны на материалах дела, требовании налогового законодательства и не опровергают выводы суда.

Суд, совещаясь на месте, определил: дело рассмотреть в отсутствие налогового органа, надлежаще извещенного о времени и месте рассмотрения дела.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, выслушав представителя Общества, суд кассационной инстанции считает, что оснований для отмены судебных актов не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом, требование N ТУ 099 об уплате налога и пеней по состоянию на 11.12.2003 на общую сумму 32.146.250 руб. 99 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-47498/02-76-388, вступившему в законную силу 12.08.2003, ИМНС Российской Федерации N 4 по ЦАО г. Москвы обязано возместить ООО "Трансазот" НДС в размере 31 345 774 руб.

Вывод суда о незаконности требования N ТУ 0999 соответствует материалам дела и требованию п. 4 ст. 176 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которому в случае наличия у налогоплательщика недоимки и пени по иным налогам и сборам, подлежащим зачислению в тот же бюджет, из которого производится возврат, они подлежат зачету в первоочередном порядке по решению налогового органа. При этом налоговый орган обязан произвести зачет самостоятельно и в течение 10 дней сообщить об этом налогоплательщику.

Данное положение Закона, налоговый орган на момент выставления требования, не выполнил.

Кроме того, требование выставлено с нарушением п. 2 ст. 69 и 70 Налогового кодекса Российской Федерации, что не оспаривается налоговым органом.

Довод налогового органа об отзыве оспариваемого Требования на момент рассмотрения дела в суде не является основанием для отмены решения суда, поскольку налоговым законодательством не предусмотрена возможность и порядок отзыва выставленного требования об уплате налога и пени. Кроме того, исполнение незаконного требования противоречит ст. 69 70 Налогового кодекса РФ.

Оснований для прекращения производства по делу у суда первой инстанции не имелось.

Руководствуясь ст.ст. 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение от 18.02.2004 по делу N А40-56272/03-129-168 Арбитражного суда города Москвы оставить без изменения, кассационную жалобу ИМНС Российской Федерации N 4 по ЦАО г. Москвы - без удовлетворения.