Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 1 декабря 2003 г. N КА-А40/9527-03 Если к моменту налоговой проверки налогоплательщик имел излишне уплаченные суммы налога, к нему не может быть применена ответственность, предусмотренная п. 1 ст. 122 НК РФ, поскольку факта неуплаты или неполной уплаты сумм налогов в таком случае не имелось (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 1 декабря 2003 г. N КА-А40/9527-03
(извлечение)

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 07 июля 2003 года частично удовлетворены исковые требования ЗАО "Особое конструкторское бюро эксплуатации и надежности радиоэлектронных систем и комплексов". Признано недействительным решение ИМНС РФ N 32 по ЗАО г. Москвы от 09.04.2003 г. N 04-2/1426 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и требования N 539 об уплате налога по состоянию на 21.04.03 в части взыскания недоимки, пени, соответствующих налоговых санкций в связи с применением льготы по договорам НИОКР, финансируемым за счет федерального бюджета.

В остальной части в иске отказано.

Постановлением Арбитражного суда г. Москвы от 01 сентября 2001 года решение суда оставлено без изменения.

На судебные акты истцом в части отказа в иске подана кассационная жалоба, в которой просит их в данной части отменить.

В обоснование своих требований в жалобе ссылается на то, что суд нарушил нормы процессуального права - ст. 71 АПК РФ. Утверждает, что ответственность предусмотренная п. 1 ст. 122 НК РФ не может быть применена к налогоплательщику, поскольку не имелось фактов неуплаты сумм спорных налогов.

Проверив материалы дела, выслушав представителей сторон, обсудив доводы жалобы, кассационная инстанция считает, что судебные акты в обжалуемой части подлежат отмене, а дело - направлению в первую инстанцию арбитражного суда.

Суд, отказывая в иске, исходил из того, что ЗАО "ОК БЭН" неправильно определило выручку от реализации за 1 и 4 кварталы 2001 года и 1 квартал 2002 года.

Заявителем была получена 01.02.01; 27.11.01; 19.02.2002 оплата по договору комиссии с ФГУП "Росвооружение", которая не включена в налоговую базу соответствующих периодов по налогу на прибыль и налогу на пользователей автодорог.

Кассационная инстанция, отменяя судебные акты в обжалуемой части, считает, что в нарушение требований ст. 170 АПК РФ и ст. 271 АПК РФ указаны мотивы, по которым суд отверг те или иные доказательства и отклонил приведенные доводы лиц, участвующих в деле.

Как указывал истец, в материалах дела имеются доказательства, представленные им и ответчиком, подтверждающие уплату истцом налога на прибыль, дополнительных платежей по налогу на прибыль и налога на пользователей автодорог. Утверждает, что указанные доказательства подтверждают отсутствие недоимки по спорным видам нбалогов на момент налоговой проверки.

Как пояснил истец, согласно решению ИМНС РФ N 32 N 04-2/1426 в приложениях N 1 и N 3 к данному решению следует, что до начала проверки спорные суммы налогов были уплачены.

При таких обстоятельствах к моменту проверки и по результатам проведенной проверки истец имел излишне уплаченные суммы налога в бюджет: по налогу на прибыль в сумме 18.743 руб.; по налогу на пользователей автодорог -19.728,92 руб.

При таких обстоятельствах к истцу не может быть применена ответственность, предусмотренная п. 1 ст. 122 НК РФ, поскольку факта неуплаты или неполной уплаты сумм спорных налогов, не имелось.

Таким образом, при новом рассмотрении дела суду следует учесть изложенное, исследовать все доказательства по делу, дать им оценку и принять правильное решение.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 176, ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 07 июля 2003 года и постановление от 01 сентября 2003 года по делу N А40-17285/03-117-256 в части отказа в иске ЗАО "ОК БЭН" отменить.

Дело передать на новое рассмотрение в первую инстанцию Арбитражного суда г. Москвы.

В остальной части решение и постановление Арбитражного суда г. Москвы оставить без изменения.