Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 27 февраля 2019 г. N Ф10-126/19 по делу N А09-2887/2018

г. Калуга

27 февраля 2019 г.

Дело N А09-2887/2018

Резолютивная часть постановления объявлена "26" февраля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме "27" февраля 2019 года.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего Серокуровой У.В.

судей Аникиной Е.А.

Егоровой С.Г.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Суровой Т.П.,

при участии в заседании:

от публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала "Брянскэнерго": представитель Кротов К.А. по доверенности от 01.06.2018,

от общества с ограниченной ответственностью "Брянск-Агро": представитель Минаков В.С. по доверенности от 01.04.2018,

от общества с ограниченной ответственностью "Газпром энергосбыт Брянск": представитель Шмыгаль Л.Ф. по доверенности от 23.11.2018,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Брянской области кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Брянск-Агро" на решение Арбитражного суда Брянской области от 06.09.2018 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2018 по делу N А09-2887/20

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Брянск-Агро" (далее - ООО "Брянск-Агро") обратилось в Арбитражный суд Брянской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "ТЭК-Энерго" в лице Восточного межрайонного отделения филиала "Брянскэнергосбыт" общества с ограниченной ответственностью "ТЭК-Энерго", публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала "Брянскэнерго" (далее - ПАО "МРСК Центра") об обязании произвести перерасчет объема неучтенного потребления электрической энергии и размера задолженности по оплате объема неучтенного потребления электрической энергии на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N 32-Р09-207 от 27.12.2017 в соответствии с требованиями пункта 179 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Основные положения N 442).

Определением Арбитражного суда Брянской области от 25.04.2018 дело N А09-2887/2018 объединено с делом N А09-3426/2018 по исковому заявлению ООО "ТЭК-Энерго" к ООО "Брянск-Агро" о взыскании 50000 руб. задолженности за потребленную электрическую энергию по договору энергоснабжения N 44054 от 15.02.2018 в январе 2018 года, объем которой определен на основании справки-расчета к акту о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N 32-Р09-207 от 27.12.2017.

В ходе рассмотрения дела судом первой инстанции принят к рассмотрению уточненный ООО "ТЭК-Энерго" в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации размер задолженности до 3631512,22 руб. по договору энергоснабжения N 44054 за безучетно потребленную электрическую энергию в январе 2018 года.

Определением Арбитражного суда Брянской области от 13.12.2018 в отношении ООО "ТЭК-Энерго" произведена смена наименования юридического лица на общество с ограниченной ответственностью "Газпром энергосбыт Брянск" (далее - ООО "Газпром энергосбыт Брянск").

Решением Арбитражного суда Брянской области от 06.09.2018 (судья Матвеева Н.И.), оставленным без изменения постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2018 (судьи Грошева И.П., Селивончик А.Г., Егураева Н.В.) в удовлетворении иска ООО "Брянск-Агро" отказано; иск ООО "Газпром энергосбыт Брянск" удовлетворен частично в сумме 3460056,29 руб., распределены судебные расходы.

Считая вынесенные судебные акты незаконными и необоснованными, ООО "Брянск-Агро" обратилось с кассационной жалобой, в которой просит их отменить и направить дело на новое рассмотрение.

В обоснование доводов жалобы кассатор указывает, что отсутствие напряжения фазы "С" было установлено только при извлечении журнала событий путем распломбирования прибора учета и подключения к нему ноутбука; целостность системы учета не нарушалась, а причина отсутствия напряжения не ясна; представители сетевой организации не участвовали в снятии показаний прибора учета в сентябре, октябре, ноябре 2017, в связи с чем не установили своевременно факт неисправности прибора учета; в акте осмотра и в акте о безучетном потреблении от 27.12.2017 не отражено мигание обозначения "фаза "С" или "фаза 3"; размер исковых требований нереально высок, ООО "Брянск-Агро" не причиняло сетевой организации ущерб в заявленной сумме, необходимо произвести перерасчет стоимости электроэнергии за аналогичный период 2016; суды не указали, в чем именно состоит бездействие ООО "Брянск-Агро", образующее состав безучетного потребления; кассатор считает, что сама по себе неисправность прибора учета не образует безучетного потребления, в связи с чем предлагает произвести перерасчет стоимости электроэнергии по правилу пункта 179 Основных положений, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442; в акте о неучтенном потреблении от 27.12.2017 не указан способ осуществления безучетного потребления, не указано, почему сделан вывод о безучетном потреблении.

ПАО "МРСК Центра" представило письменный отзыв на кассационную жалобу, в котором возражало против ее удовлетворения, считая оспариваемые решение и постановление законными и обоснованными.

Представитель ООО "Газпром энергосбыт Брянск" в судебном заседании суда округа возражал против удовлетворения кассационной жалобы, указывая на необоснованность приведенных в ней доводов, просил оставить судебные акты без изменения.

Проверив в порядке, установленном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие выводов судов о применении норм права установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, с учетом пояснений представителей сторон в судебном заседании суда округа, суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы в связи со следующим.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 20.12.2016 между ООО "ТЭК-Энерго" (продавец) (в настоящее время ООО "Газпром энергосбыт Брянск") и ООО "Брянск-Агро" (покупатель) заключен договор энергоснабжения N 44054, по условиям которого продавец обязуется осуществлять продажу электрической энергии и мощности, а также через привлеченных третьи лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией (мощностью) покупателя, а покупатель обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию, мощность и оказанные услуги (пункт 2.1 договора).

Согласно пункту 3.3.13 договора, покупатель обязуется обеспечить работоспособность средств измерений электрической энергии и мощности (в т.ч. расчетных (контрольных) приборов учета) и соблюдение в течение всего срока действия договора эксплуатационных требований к ним, установленных уполномоченным органом по техническому регулированию и метрологии и изготовителем.

Незамедлительно информировать продавца и сетевую организацию обо всех предстоящих и произошедших изменениях в схеме учета электрической энергии (мощности), замене и неисправностях расчетных (контрольных) приборов учета, а также работах в измерительных цепях, которые могут повлиять на правильность показаний приборов учета.

В соответствии с пунктом 4.2 договора, показания приборов учета снимаются сетевой организацией (владельцем электрических сетей, смежным субъектом) и (или) покупателем в соответствии с разграничением эксплуатационной ответственности сторон и оформляются актом снятия показаний приборов учета электрической энергии в соответствии с пунктами 3.3.6 и 3.3.7 договора.

Пунктом 4.4 договора предусмотрено, что применение продавцом расчетных способов, предусмотренных правилами организации учета электрической энергии на розничных рынках, в целях определения величины фактически поставленной покупателю электрической энергии (мощности) по договору осуществляется, в том числе, в случае выявления факта безучетного потребления электрической энергии энергопринимающими устройствами покупателя.

Фактическая величина поставленной покупателю электрической энергии (мощности) определяется продавцом в предусмотренном действующим законодательством порядке на основании: информации о показаниях приборов учета электрической энергии по точкам поставки электрической энергии покупателю, установленных в границах балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации (владельца электрических сетей) и покупателя, за вычетом объема электрической энергии, потребленной смежными субъектами в случае, если объемы потребления электрической энергии смежных субъектов фиксируются приборами учета покупателя; расчетных способов, применяемых в порядке и случаях, предусмотренных правилами организации учета электрической энергии на розничных рынках.

В соответствии с пунктом 4.7 договора, при выявлении случаев безучетного потребления составляется акт о неучтенном потреблении, на основании которого продавец вправе взыскать, а покупатель обязан оплатить стоимость безучетного потребления электрической энергии.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетных способов, предусмотренных действующим законодательством РФ, за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки состояния приборов учета покупателя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена, до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость объема безучетного потребления включается продавцом в выставляемый покупателю счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 5.1 договора, исполнение договора оплачивается по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены (стоимости), установленным в соответствии с положениями действующих на момент оплаты федеральных законов, иных нормативных правовых актов и (или) договора, а также актов уполномоченных органов государственной власти РФ и (или) субъекта РФ в области государственного регулирования тарифов.

В Приложении N 1 к договору энергоснабжения N 44054 от 20.12.2016 определен перечень точек поставки электрической энергии, среди которых поименован комплекс по хранению и переработке картофеля на 6000 т (пункт 4).

В приложении N 2 к договору энергоснабжения N 44054 от 20.12.2016 стороны согласовали в качестве прибора учета, по которому производится расчет за потребленную электрическую энергию (мощность), для объекта комплекс по хранению и переработке картофеля на 6000 т, прибор учета Меркурий 230 ART-00, заводской N 19092860, дата поверки, межповерочный интервал прибора учета - 02/2014, 10 лет (пункт 4).

15.12.2017 между ООО "Газпром энергосбыт Брянск" и ООО "Брянск-Агро" заключен договор энергоснабжения N 44054 на аналогичных условиях, распространяющий действие на отношения сторон, возникшие с 00 час. 00 мин. 01.01.2018.

27.12.2017 ПАО "МРСК Центра" на основании заявки потребителя была проведена проверка состояния схемы измерения электроэнергии и работы прибора учета Меркурий 230, заводской N 19092860, установленного в ПКУ 10 кВ ООО "Брянск-Агро", о чем составлен акт N 32-БР22-10498 (т. 1, л.д. 113-114).

В ходе проверки выявлено следующее нарушение: в приборе учета отсутствует напряжение в фазе "С". Фаза пропала 08.10.2017 в 13 час. 13 мин., что подтверждается журналом событий.

Проверка проводилась в присутствии представителя потребителя ООО "Брянск-Агро" инженера Романченко С.П., подпись которого содержится на акте N 32-БР22-10498.

По установленному факту нарушения должностными лицами ПАО "МРСК Центра" составлен акт N 32-Р09-207 от 27.12.2017 о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) юридическим лицом, использующим электрическую энергию для осуществления предпринимательской деятельности.

В указанном акте отражено, что измерения проводились в 13 час. 30 мин. 27.12.2017, потребителю предложено заменить предохранитель по фазе "С". Указанный акт не подписан представителем ООО "Брянск-Агро".

На основании акта N 32-Р09-207 от 27.12.2017 сетевой организацией составлена справка-расчет о неучтенном потреблении (безучетное потребление), согласно которой объем безучетного потребления электрической энергии за 1920 часов (с 13 час. 13 мин. 08.10.2017 по 13 час. 30 мин. 27.12.2017, при подсчете время округлено до 13 час. 00 мин) составил 729600 кВт/ч. Исключен оплаченный объем электрической энергии по прибору учета за расчетный период - 144660 кВт/ч. Таким образом, объем безучетного потребления составил 584940 кВт/ч.

Сетевой организацией также составлена справка-расчет, согласно которой за период с 27.12.2017 по 14 час. 00 мин. 29.12.2017 (дата и время введения в эксплуатацию исправленного прибора учета) (49 часов) ООО "Брянск-Агро" безучетно потреблен объем электрической энергии 18620 кВт/ч.

Гарантирующим поставщиком потребителю была выставлена счет-фактура N 3204/002671/44054 от 31.01.2018 на сумму 4554165,47 руб. за январь 2018 года, в которую была включена стоимость по акту безучетного потребления N 32-БР09-2017 в размере 3931512,22 руб.

Не согласившись с составленным актом о неучтенном потреблении электрической энергии N 32-Р09-207 от 27.12.2017, полагая незаконным произведенный на его основании расчет задолженности, ООО "Брянск-Агро" обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением.

Отказывая ООО "Брянск-Агро" в удовлетворении заявленных требований, суды первой и апелляционной инстанций правомерно исходили из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями N 442.

В силу пункта 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Согласно пункту 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившемся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (пункт 2 Основных положений N 442).

Исходя из нормы абзаца 13 пункта 2 Основных положений N 442, состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

При таких обстоятельствах, отсутствие вины потребителя в неисправности прибора учета не может само по себе свидетельствовать об отсутствии безучетного потребления электроэнергии.

При этом в соответствии с абзацами 3 и 4 пункта 145 Основных положений N 442, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих, в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

В соответствии с пунктом 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6, потребитель обязан обеспечить: содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов; своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; подбор электротехнического и электротехнологического персонала; обучение и проверку знаний электротехнического и электротехнологического персонала; надежность работы и безопасность эксплуатации электроустановок; учет, анализ и расследование нарушений в работе электроустановок, несчастных случаев, связанных с эксплуатацией электроустановок, и принятие мер по устранению причин их возникновения.

Поскольку обязанность по обеспечению функционирования прибора учета возложена на потребителя, то невыполнение потребителем законодательно возложенных на него обязанностей по поддержанию в надлежаще техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета электрической энергии, приводит к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, что в соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 квалифицируется как безучетное потребление.

Согласно пункту 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Требования к составлению акта указаны в пункте 193 Основных положений N 442. Согласно указанной норме, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа (пункт 194 Основных положений N 442).

Согласно абзацу 1 пункта 195 Основных положений N 442, объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (абзац 3 пункта 195 Основных положений N 442).

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений N 442.

Как установлено судами, акт N 32-БР09-207 от 27.12.2017, составленный ПАО "МРСК Центра", содержит все необходимые сведения, предусмотренные пунктом 193 Основных положений N 442 (сведения о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления выявленного нарушения, о приборе учета на момент составления акта, об обнаруженной технической неисправности электросчетчика, выразившейся в отсутствии напряжения в фазе "С", о дате предыдущей проверки приборов учета), акт составлен в присутствии представителя потребителя ООО "Брянск-Агро" - инженера Романченко С.П., который от подписи отказался.

То обстоятельство, что в ходе проведения проверки присутствовал полномочный представитель ООО "Брянск-Агро", а также фактические обстоятельства, связанные с проведением проверки, ответчиком не оспорены и приняты судами в качестве доказанных по делу обстоятельств по правилам части 3.1 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Таким образом, рассматриваемый акт о неучтенном потреблении электроэнергии соответствует требованиям Основных положений N 442 и в силу норм закона является доказательством безучетного потребления потребителем электрической энергии.

Указанным актом установлен факт непригодности прибора учета электрической энергии Меркурий 230, заводской N 19092860, принадлежащего потребителю, на объекте "Комплекс по хранению и переработке картофеля на 6000т" к коммерческому учету в связи с отсутствием напряжения по фазе "С" во вторичных цепях учета, что привело к недоучету электрической энергии на объекте ООО "Брянск-Агро".

Пунктом 4.4 договора N 44054 от 20.12.2016 предусмотрено, что применение продавцом расчетных способов, предусмотренных правилами организации учета электрической энергии на розничных рынках, в целях определения величины фактически поставленной покупателю электрической энергии (мощности) по договору осуществляется, в том числе, в случае выявления факта безучетного потребления электрической энергии энергопринимающими устройствами покупателя.

Объем безучетного потребления электроэнергии в количестве 729600 кВт/ч определен расчетным способом, предусмотренным подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442, что зафиксировано в справке-расчете о неучтенном потреблении по акту N 32-Р09-207 от 27.12.2017. При этом, установив конкретную дату и время выключения фазы "С" при помощи выгрузки "журнала событий" прибора учета электрической энергии Меркурий 230, заводской N 19092860, а именно 08.10.2017 в 13 час. 13 мин., истец рассчитал количество часов безучетного потребления электрической энергии, исключив объем электрической энергии по показаниям счетчика, равный 144660 кВт/ч, попавший в период безучетного потребления электрической энергии, поскольку прибором учета производился частичный учет расхода электрической энергии по фазам "А" и "В".

В соответствии с пунктом 2.3.9 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей от 13.01.2003 N 6, потребитель обязан незамедлительно информировать поставщика обо всех нарушениях схемы учета, неисправностях в работе, выходе из строя, утрате, истечении срока госповерки, нарушении пломб расчетных приборов учета, измерительных трансформаторах, расположенных на объектах потребителя.

Однако судами установлено, что ответчик до момента проведения проверки (27.12.2017) не уведомлял гарантирующего поставщика или сетевую организацию о существующей неисправности прибора учета, в связи с чем ввиду отсутствия показателей по фазе "С" спорного прибора учета ответчиком в течение длительного времени предоставлялись неполные показания электропотребления на основании данного прибора учета.

Из пояснений уполномоченного представителя ПАО "МРСК Центра" следует, что 16.05.2018 комиссией в составе представителей ООО "Брянск-Агро", ООО "Газпром энергосбыт Брянск" и ПАО "МРСК Центра" была проведена совместная проверка, по результатам которой установлено, что дисплей счетчика, а также светодиодные индикаторы всех трех фаз доступны для внешнего осмотра, то есть ответственный персонал ООО "Брянск-Агро" знал о возникшей неисправности. Указанный довод ПАО "МРСК Центра" подтверждается видеозаписью комиссионной проверки прибора учета электрической энергии Меркурий 230 N 19092860, приобщенной к материалам дела.

В соответствии с пунктом 3.3.6 договора N 44054 от 20.12.2016, покупатель обязан по точкам поставки электрической энергии покупателю, в отношении которых определение стоимости электрической энергии (мощности) осуществляется по первой и (или) второй ценовым категориям, ежемесячно в срок до окончания 1 дня месяца, следующего за месяцем поставки электрической энергии, представлять продавцу составленный совместно с сетевой организацией акт (сводный акт) снятия показаний приборов учета.

Учитывая отсутствие напряжения в фазе "С" с 13 час. 13 мин. 08.10.2017, в течение срока наличия неисправности в приборе учета (с 08.10.2017 по 27.12.2017), суды установили, что ООО "Брянск-Агро" дважды снимало показания прибора учета для подачи сведений о количестве потребленной электроэнергии за октябрь 2017 года и ноябрь 2017 года, что отражено в актах расхода электрической энергии за период с 01.10.2017 по 31.10.2017, с 01.11.2017 по 30.11.2017).

При таких обстоятельствах, суды двух инстанций пришли к правильному выводу о том, что ответчик, учитывая мигание индикатора, свидетельствующего об отсутствии напряжения в одной из фаз прибора учета, имел возможность обнаружить возникшую техническую неисправность и незамедлительно сообщить гарантирующему поставщику и сетевой организации о возникшей ситуации. Возможность определения неисправности следует из пункта 5.1.4 руководства по эксплуатации счетчика.

Исходя из приведенного в пункте 2 Основных положений N 442 определения безучетного потребления следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (аналогичная правовая позиция отражена в определении Верховного Суда РФ от 27.09.2017 по делу N 301-ЭС17-8833).

Как верно указано судами, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 27.12.2017 N 32-Р09-207 сетевой организацией не отражено наличие признаков вмешательства в работу спорного прибора учета. В связи с чем суды верно оценили отсутствие необходимости в проведении экспертизы об установлении возможного вмешательства в работу прибора учета электрической энергии.

Установив, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 32-Р09-207 от 27.12.2017 соответствует нормам законодательства РФ и подтверждает факт безучетного потребления электрической энергии ООО "Брянск-Агро", суды правомерно отказали в удовлетворении исковых требований ООО "Брянск-Агро" об обязании произвести перерасчет объема неучтенного потребления электрической энергии и размера задолженности по оплате объема неучтенного потребления электрической энергии на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N32-Р09-207 от 27.12.2017 в соответствии с требованиями пункта 179 Основных положений N 442.

Частично удовлетворяя требования ООО "Газпром энергосбыт Брянск" к ООО "Брянск-Агро" о взыскании задолженности за потребленную электрическую энергию, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 27.12.2017 должностными лицами филиала ПАО "МРСК Центра" на принадлежащем ООО "Брянск-Агро" объекте в присутствии представителя потребителя была проведена проверка условий эксплуатации прибора учета электрической энергии, в результате чего установлен факт безучетного потребления электроэнергии потребителем, что зафиксировано соответствующим актом N 32-Р09-207 от 27.12.2017.

На основании акта N 32-Р09-207 от 27.12.2017 сетевой организацией составлена справка-расчет о неучтенном потреблении (безучетное потребление), согласно которой объем безучетного потребления электрической энергии за 1920 часов составил 729600 кВт/ч. Исключен оплаченный объем электрической энергии по прибору учета за расчетный период - 144 660 кВт/ч. Таким образом, объем безучетного потребления составил 584940 кВт/ч.

Согласно пояснениям представителя ПАО "МРСК Центра", расчет произведен в соответствии с "журналом событий" прибора учета с 08.10.2017 с 13 час. 13 мин. (время отключения фазы 3) по 27.12.2017 по 13 час. 30 мин. (время проведения измерений, указанное в акте о неучтенном потреблении N 32-Р09-207 от 27.12.2017). В расчете время проведения измерений, 13 час. 13 мин. и 13 час. 30 мин., округлено до 13 час. 00 мин.

В связи с тем, что прибор учета электрической энергии ООО "Брянск-Агро" после выявленного нарушения был введен в эксплуатацию 29.12.2017 в 14 час. 00 мин. (время окончания проведения проверки, указанное в акте проверки состояния схемы измерения электрической энергии N 32-Р09-3238 от 29.12.2017) и, соответственно, с этого времени мог использоваться как расчетный, ПАО "МРСК Центра" была составлена справка-расчет неучтенного потребления, согласно которой за период с 27.12.2017 с 13 час. 00 мин. (время, по которое был произведен расчет безучетного потребления в соответствии с актом N 32-Р09-207 от 27.12.2017) по 29.12.2017 по 14 час. 00 мин. (время окончания проведения проверки, согласно акту N 32-Р09-3238 от 29.12.2017) (49 часов) обществом "Брянск-Агро" потреблен объем электрической энергии 18620 кВт/ч.

Гарантирующим поставщиком потребителю была выставлена счет-фактура N 3204/002671/44054 от 31.01.2018 на сумму 4554165,47 руб. за январь 2018 года, в которую была включена стоимость электроэнергии по акту безучетного потребления N 32-БР09-2017 в размере 3931512,22 руб.

Письмом N 52/459 от 22.02.2018 ООО "Газпром энергосбыт Брянск" направило ООО "Брянск-Агро" претензию с требованием оплатить задолженность в размере 3931512,22 руб. за безучетное потребление электрической энергии.

В соответствии со статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

При рассмотрении дела суды первой и апелляционной инстанции пришли к верному выводу о том, что действия ПАО "МРСК Центра" по выявлению факта безучетного потребления электрической энергии полностью соответствуют нормам действующего законодательства и положениям договора энергоснабжения от 20.12.2016 N 44054, акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 32-Р09-207 от 27.12.2017 оформлен сетевой организацией в соответствии с требованиями пунктов 192, 193 Основных положений N 442.

Согласно абзацу 1 пункта 195 Основных положений N 442, стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Суды установили, что истцом была начислена потребителю стоимость безучетного потребления электроэнергии за период с 08.10.2017 по 27.12.2017, согласно справки-расчета о неучтенном потреблении по акту N 32-Р09-207 от 27.12.2017, а также стоимость электроэнергии, определенная расчетным способом, исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств, за период с 13 час. 27.12.2017 по 14 час. 29.12.2017, то есть с даты выявления неучтенного потребления электроэнергии по дату фактической проверки состояния схемы измерения электрической сети и допуска в эксплуатацию прибора учета: (584 940 кВт/ч + 18 620 кВт/ч) * 5,52023 руб. = 3931512,22 руб. Суды, проверив расчет ООО "Газпром энергосбыт Брянск" правильно установили, что он завышен в связи с неверным применением тарифа для расчета стоимости электрической энергии и неверным определением количества часов безучетного потребления после выявления факта безучетного потребления электрической энергии и составления акта NN 32-Р09-207 от 27.12.2017. Так, в деле имеется акт N 32-Р09-3238 проверки состояния схемы измерения электрической энергии от 29.12.2017, в котором отражено, что счетчик N 19092860 к коммерческим расчетам допущен по причине верного включения схемы. Неисправность устранена 27.12.2017 в 17 час. 47 мин., что подтверждается "журналом событий" счетчика. Неисправность, указанная в акте N 32-Р09-207 от 27.12.2017 устранена, подано напряжение в измерительные цепи фазы "С". Таким образом, суды установили, что спорный прибор учета ведет верный учет потребленной электрической энергии с 27.12.2017 с 17 час. 47 мин., округлено с 18 час., из чего суды сделали вывод, что период безучетного потребления составляет 5 часов (с 13 часов 27.12.2017 до 18 часов 27.12.2017), а не 49 как указывала сетевая организация. Объем неучтенного потребления 27.12.2017 составил 1900 кВт/ч (W = Pмакс * Т = 380 * 5 = 1 900 кВт/ч).

Согласно пункту 84 Основных положений N 442, стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 32-Р09-207 составлен сетевой организацией 27.12.2017, то есть при расчете стоимости объема безучетного потребления должен быть применен тариф, действовавший в декабре 2017 года.

Истец в нарушение пункта 84 и абзаца 1 пункта 195 Основных положений N 442 неправомерно определил стоимость объема безучетного потребления, обнаруженного в декабре 2017 года, по тарифу, действующему в январе 2018 года (5,52023 за 1 кВт/час), и включил стоимость объема безучетного потребления в счет-фактуру за январь 2018 года вместо декабря 2017 года. Из представленной в материалы дела счет-фактуры от 31.12.2017 усматривается, что цена за 1 кВт/ч составляла в декабре 2017 года 5,429910 руб. Принимая во внимание установленные фактические обстоятельства, суды рассчитали, что стоимость безучетного потребления электрической энергии ООО "Брянск-Агро" составляет 3760056,29 руб. (584940 кВт/ч + 1900 кВт/ч) * 5,429910 руб. = 3760056,29 руб. За минусом оплаченных ООО "Брянск-Агро" 300 000 руб., задолженность составляет 3460056,29 руб.

На основании изложенного, а также принимая во внимание отсутствие доказательств, подтверждающих погашение задолженности полностью или в какой-либо части, требования о взыскании с ответчика задолженности за потребленную электрическую энергию по договору энергоснабжения N 44054 от 15.02.2017 в январе 2018 года, объем которой определен на основании справки-расчета к акту о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N 32-Р09-207 от 27.12.2017, обосновано удовлетворены судами первой и апелляционной инстанции.

Довод заявителя кассационной жалобы о том, что расчет безучетного потребления электрической энергии выполнен истцом неверно, а объем определенной таким способом электрической энергии превышает реальное потребление, несостоятелен, поскольку основан на неверном толковании вышеприведенных правовых норм.

В данном случае оснований для применения к расчету стоимости безучетного потребления правил статьи 179 Основных положений N 442 не имеется, поскольку судами не установлено, что ООО "Брянск-Агро" не уведомило гарантирующего поставщика и/или сетевую организацию о неисправности прибора учета электроэнергии. Обращение ООО "Брянск-Агро" было связано с просьбой о замене предохранителей в ПКУ (л.д. 25 т.3).

Суд округа соглашается с выводами судов первой и апелляционной инстанции о том, что из руководства по эксплуатации счетчика трехфазного "Меркурий 230" следует, что счетчик обеспечивает вывод на индикатор действующих значений фазных напряжений и токов по каждой из фаз, соответственно, установленная сетевой организацией неисправность могла быть определена ответчиком и у него возникла обязанность сообщить о неисправности прибора учета, поскольку отсутствие напряжения в одной из фаз влечет недостоверность отражения прибором учета потребленного объема электроэнергии.

Кроме того, установление факта неисправности прибора учета (несоответствие его показаний объему потребленного ресурса) в силу приведенных выше норм права без относительно наличия или отсутствия факта вмешательства потребителя (его вины) свидетельствует о безучетном потреблении энергоресурса и влечет обязанность по его оплате.

Основанием для взыскания стоимости безучетно потребленной электрической энергии является факт потребления энергии как материального блага с нарушением правил ее учета, а акт о неучтенном потреблении является формализацией способа фиксации такого факта.

Иные доводы заявителя кассационной жалобы были предметом рассмотрения суда апелляционной инстанции, получили верную правовую оценку и были отклонены как основанные на ошибочном толковании норм права без учета фактических обстоятельств дела.

Убедительных доводов, основанных на доказательной базе и позволяющих отменить или изменить оспариваемые решение и постановление, кассационная жалоба не содержит, в связи с чем удовлетворению не подлежит.

В соответствии с положениями ст. 286, ч. 2 ст. 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суду кассационной инстанции не предоставлены полномочия пересматривать фактические обстоятельства дела, установленные судами при их рассмотрении, давать иную оценку собранным по делу доказательствам, устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции.

Принимая во внимание, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора, были предметом рассмотрения арбитражных судов двух инстанций, им дана надлежащая правовая оценка, нарушений норм процессуального права при принятии обжалуемых решения и постановления не выявлено, суд кассационной инстанции не находит оснований для их отмены.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Брянской области от 06.09.2018 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2018 по делу N А09-2887/2018 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, установленном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, не превышающий двух месяцев.

Председательствующий

Серокурова У.В.

Судьи

Аникина Е.А. Егорова С.Г.