Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 1 октября 2019 г. N Ф10-3706/19 по делу N А35-9768/2017

г. Калуга

1 октября 2019 г.

Дело N А35-9768/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 24.09.2019 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 01.10.2019.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

Председательствующего	Чаусовой Е.Н.
Судей	Бутченко Ю.В. Ермакова М.Н.
При участии в заседании:
от ООО "Курская ТСК" (ОГРН 1124632011756, г. Курск, ул. Нижняя Набережная, д. 9)	Андреевой М.Н. - представителя (доверен. от 28.02.2019 г. N 2019-13) Ярош О.Н. - представителя (доверен. от 28.02.2019 г. N 2019-10) Плетнева П.А. - представителя (доверен. от 28.02.2019 г. N 2019-12) Лазаренко С.В. - представителя (доверен. от 12.12.2018 г. N 2019-01)
от ИФНС России по г. Курску (г. Курск, ул. Энгельса, д. 115)	Миляевой М.В. - представителя (доверен. от 20.09.2019 г. N 01-06/039935) Абдаловой Е.И. - представителя (доверен. от 27.12.2018 г. N 0707/060234)
от Комитета жилищно-коммунального хозяйства и ТЭК Курской области (г. Курск, ул. Радищева, д. 17)	не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом,

рассмотрев кассационную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Курску на решение Арбитражного суда Курской области от 27.12.2018 г. (судья Горевой Д.А.) и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2019 г. (судьи Миронцева Н.Д., Семенюта Е.А., Донцов П.В.) по делу N А35-9768/2017,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Курская теплосетевая компания" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения ИФНС России по г. Курску от 30.05.2017 г. N 20-10/48 в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 110660433 руб., в том числе за 2013 в сумме 50066629 руб., за 2014 в сумме 60593803 руб., пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 30493259 руб. 44 коп., применения штрафа в сумме 1514845 руб., уменьшения убытков по налогу на прибыль за 2013 г. на сумму 278147944 руб., за 2014 г. на сумму 336632238 руб., обязании ИФНС России по г. Курску устранить допущенные нарушения прав и законных интересов налогоплательщика (с учетом уточненных требований).

Решением Арбитражного суда Курской области от 27.12.2018 г. заявленные требования удовлетворены.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2019 г. решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе налоговая инспекция просит решение и постановление судов отменить, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права.

Изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, кассационная инстанция не находит оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела, ИФНС России по г. Курску проведена выездная налоговая проверка ООО "Курская теплосетевая компания", по результатам которой составлен акт от 10.02.2017 г. N 20-10/13 и принято решение от 30.05.2017 г. N 20-10/48 о доначислении налога на добавленную стоимость в сумме 110660433 руб., пени в сумме 30493259 руб. 44 коп., применении штрафа в сумме 1514845 руб., о завышении убытков при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль за 2013 год на сумму 278147944 руб., за 2014 г. на сумму 336632238 руб.

Решением УФНС России по Курской области от 04.10.2017 г. N 366 апелляционная жалоба общества на решение инспекции оставлена без удовлетворения.

Не согласившись с решением инспекции, ООО "Курская теплосетевая компания" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В оспариваемом решении инспекция указывает, что ООО "Курская теплосетевая компания" оказывало услуги по передаче и распределению тепловой энергии, услуги по присоединению к тепловым сетям, а также осуществляло деятельность по поставке тепловой энергии потребителям - физическим и юридическим лицам. В ходе реализации конечным потребителям тепловой энергии обществом в процессе ее транспортировки возникают потери энергии.

Ссылаясь на экспертное заключение, составленное ООО "Коммунстройпроект" по заключенному с налоговым органом договору от 16.09.2016 г. N 25/16, инспекция пришла к выводу, что обществом в 2013 г. и в 2014 г. в отчетности необоснованно отражены сверхнормативные потери тепловой энергии в тепловых сетях по некоторым показателям, в связи с чем завышены расходы, что повлекло занижение выручки от реализации тепловой энергии и ГВС потребителям без коммерческих приборов учета.

В этой связи налоговый орган посчитал завышенными убытки по налогу на прибыль за 2013 г. и за 2014 г., сославшись на то, что сверхнормативные потери не учитываются в составе расходов при исчислении налога на прибыль, а также расценил сверхнормативные потери тепловой энергии как доход налогоплательщика "в виде технологических сверхнормативных потерь тепловой энергии", полученный им от безвозмездной реализации, указав, что весь объем приобретенной и произведенной тепловой энергии и ГВС согласно данным бухгалтерского учета общества оприходован и отпущен потребителям, в связи с чем доначислил обществу налог на добавленную стоимость по ставке 18 процентов в дополнение к стоимости сверхнормативных потерь.

Кроме того, в обоснование того, что в рассматриваемом случае имела место безвозмездная передача тепловой энергии потребителям в виде сверхнормативных потерь, инспекция сослалась на убыточность деятельности общества.

Суды полно и всесторонне исследовали представленные сторонами доказательства в обоснование своих требований и возражений и, правильно применив нормы материального права, обоснованно удовлетворили заявленные обществом требования.

В соответствии со статьей 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с настоящей главой.

Согласно ст.252 НК РФ в целях настоящей главы налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 настоящего Кодекса).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В силу ст. 253 НК РФ расходы, связанные с производством и реализацией, включают в себя расходы, связанные с изготовлением (производством), хранением и доставкой товаров, выполнением работ, оказанием услуг, приобретением и (или) реализацией товаров (работ, услуг, имущественных прав); расходы на содержание и эксплуатацию, ремонт и техническое обслуживание основных средств и иного имущества, а также на поддержание их в исправном (актуальном) состоянии; расходы на освоение природных ресурсов; расходы на научные исследования и опытно-конструкторские разработки; расходы на обязательное и добровольное страхование; прочие расходы, связанные с производством и (или) реализацией.

Расходы, связанные с производством и (или) реализацией, подразделяются на: материальные расходы; расходы на оплату труда; суммы начисленной амортизации; прочие расходы.

Затраты, относящиеся к материальным расходам, определены в статье 254 НК РФ.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 7 статьи 254 НК РФ к материальным расходам для целей налогообложения приравниваются технологические потери при производстве и (или) транспортировке. Технологическими потерями признаются потери при производстве и (или) транспортировке товаров (работ, услуг), обусловленные технологическими особенностями производственного цикла и (или) процесса транспортировки, а также физико-химическими характеристиками применяемого сырья.

При этом в налоговом законодательстве не содержится требований об учете расходов на технологические потери в пределах каких-либо норм.

Налоговой базой для целей главы 25 Кодекса признается денежное выражение прибыли, определяемой в соответствии со статьей 247 настоящего Кодекса, подлежащей налогообложению (п.1 ст. 274 Кодекса).

Пунктом 16 статьи 270 НК РФ предусмотрено, что при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде стоимости безвозмездно переданного имущества (работ, услуг, имущественных прав) и расходов, связанных с такой передачей.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав, а также передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе.

В соответствии с п.1 и п.2 ст.153 НК РФ налоговая база при реализации товаров (работ, услуг) определяется налогоплательщиком в соответствии с главой 21 Кодекса в зависимости от особенностей реализации произведенных им или приобретенных на стороне товаров (работ, услуг).

При определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг), передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами.

Согласно п.1 и п.2 ст.154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 105.3 настоящего Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

При реализации товаров (работ, услуг) по товарообменным (бартерным) операциям, реализации товаров (работ, услуг) на безвозмездной основе, передаче права собственности на предмет залога залогодержателю при неисполнении обеспеченного залогом обязательства, передаче товаров (результатов выполненных работ, оказании услуг) при оплате труда в натуральной форме налоговая база определяется как стоимость указанных товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному статьей 105.3 настоящего Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

В силу ст. 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Судами установлено, что в проверяемом периоде налогоплательщик реализовал тепловую энергию управляющим организациям (населению) в объеме, определенном в соответствии с нормами жилищного законодательства, исходя из нормативов потребления коммунальной услуги.

Количество фактических технологических потерь тепловой энергии в тепловых сетях определено обществом в соответствии с пунктом 128 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 г. N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя", пунктами 77, 78 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Приказом Минстроя России от 17.03.2014 г. N 99/пр.

Как указано в экспертном заключении, положенном в основу оспариваемого решения, "перед экспертами инспекцией были поставлены вопросы о соответствии величины указанных потерь тепловой энергии действующим нормам, правилам и стандартам".

Согласно экспертному заключению, "общий вывод по результатам проверки предоставленных отчетных документов (Прил. 4) и поверочных расчетов следующий: по нескольким параметрам тепловых потерь имеются сверхнормативные потери тепловой энергии и теплоносителя (горячая вода), которые включены ООО "Курская ТСК " в отчетные документы за 2013 г.-2014 г. (в т.ч. отчеты в Росстат)".

Методика определения технологических потерь, поверочные расчеты, применяемые экспертами для расчета формулы и показатели, как видно из содержания экспертного заключения, основаны на Порядке определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденном Приказом Минэнерго России от 30.12.2008 г. N 325, которая используется для расчета и обоснования нормативов потерь на будущий год.

В экспертном заключении не имеется выводов о нарушении налогоплательщиком Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, разработанной во исполнение Постановления Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 г. N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя" и утвержденной Приказом Минстроя России от 17.03.2014 г. N 99/пр.

При этом в экспертном заключении не указано, что технологические потери, включая сверхнормативные, фактически обществом не понесены, не соответствуют заявленному налогоплательщиком размеру или документально не подтверждены.

Выводов о том, что отраженные обществом в отчетности сверхнормативные потери являются безвозмездной (возмездной) передачей тепловой энергии потребителям, равно и сведений о том, что экспертами проверялся отпуск заявителем тепловой энергии в тепловую сеть и устанавливалось количество тепловой энергии, полученной потребителями, в экспертном заключении также не содержится.

Исследовав и оценив представленные налоговым органом и налогоплательщиком доказательства, доводы и возражения сторон в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суды установили, что инспекцией не доказана реализация обществом в спорных объемах третьим лицам тепловой энергии "в виде технологических сверхнормативных потерь тепловой энергии", а технологические потери, установленные в экспертном заключении, являются документально подтвержденными и обоснованными затратами общества, понесенными им в связи с осуществлением основной производственной деятельности по оказанию услуг потребителям, в связи с чем подлежат включению в состав расходов на основании подпункта 3 пункта 7 статьи 254 НК РФ.

Ссылка инспекции в кассационной жалобе на судебную практику несостоятельна ввиду различия фактических обстоятельств.

Довод инспекции об убыточности деятельности общества несостоятелен, так как это обстоятельство не свидетельствует о безвозмездной реализации обществом тепловой энергии, и кроме того, налоговым органом не представлено доказательств направленности действий заявителя на получение налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность.

Доводы кассационной жалобы отклоняются, поскольку повторяют доводы налогового органа, заявленные в судах первой и апелляционной инстанций, которым судами дана надлежащая правовая оценка, основаны на ошибочном толковании норм материального права и направлены на переоценку установленных судами обстоятельств, что в силу ст. 286, ч.2 ст. 287 АПК РФ не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

Опровергающих выводы судов доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемые судебные акты, кассационная жалоба не содержит, в связи с чем удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь п.1 ч. 1 ст. 287, ст. 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Курской области от 27.12.2018 г. и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2019 г. по делу N А35-9768/2017 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, предусмотренном ст.291.1, ст.291.2 АПК РФ.

Председательствующий

Е.Н. Чаусова

Судьи

Ю.В. Бутченко М.Н. Ермаков