Решение Суда по интеллектуальным правам от 29 декабря 2021 г. по делу N СИП-899/2021 Суд признал частично недействительным решение Роспатента, принятого по результатам рассмотрения возражения против предоставления правовой охраны товарному знаку, поскольку действующее законодательство не содержит запрет на регистрацию словесных элементов, характеризующих товар, выполненный с определенной графической проработкой, позволяющей отличать заявленное обозначение от иных сходных обозначений

Решение Суда по интеллектуальным правам от 29 декабря 2021 г. по делу N СИП-899/2021

Именем Российской Федерации

ГАРАНТ:

Постановлением президиума Суда по интеллектуальным правам от 8 апреля 2022 г. N С01-374/2022 по делу N СИП-899/2021 настоящее решение изменено

Резолютивная часть решения объявлена 24 декабря 2021 года.

Полный текст решения изготовлен 29 декабря 2021 года.

Суд по интеллектуальным правам в составе судьи Силаева Р.В. (определением от 16.12.2021 произведена замена судьи Ерина А.А.), судей Булгакова Д.А., Погадаева Н.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Степашиной Е.Г.

рассмотрел в открытом судебном заседании с использованием системы веб-конференции дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Крона" (Спасский тупик, д. 2, стр. 1, пом. 4, г. Москва, 129090, ОГРН 1167746886350) о признании недействительным решения Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Бережковская наб., д. 30, корп. 1, Москва, 123995, ОГРН 1047730015200) от 21.05.2021, принятого по результатам рассмотрения возражения на отказ в государственной регистрации обозначения по заявке N 2020712983.

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Здесь и далее по тексту дату решения Федеральной службы по интеллектуальной собственности следует читать как "от 31.05.2021 г."

В судебном заседании приняли участие представители:

от общества с ограниченной ответственностью "Крона" - Ржевцев В.А. (по доверенности от 03.08.2021);

от Федеральной службы по интеллектуальной собственности - Ларионова М.К. (по доверенности от 02.04.2021 N 01/32-670/41).

Суд по интеллектуальным правам

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Крона" (далее - общество) обратилось в Суд по интеллектуальным правам с заявлением о признании недействительным решения Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатента) от 21.05.2021, принятого по результатам рассмотрения возражения на отказ в государственной регистрации обозначения "" по заявке N 2020712983, и об обязании административного органа зарегистрировать указанное обозначение в качестве товарного знака в отношении товаров 29, 30-го и услуг 35-го классов Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (далее - МКТУ).

Определением Суда по интеллектуальным правам от 16.12.2021 произведена замена судьи Ерина А.А. на судью Силаева Р.В., в связи с чем рассмотрение дела начато с начала.

В судебном заседании представитель общества поддержал требования, со ссылкой на страницы 14 и 15 заявления конкретизировал перечень товаров 29, 30-го и услуг 35-го классов МКТУ, для которых просит зарегистрировать заявленное обозначение, а именно: "желе пищевое; заменители молока; изделия из сои порционные; масло соевое пищевое; молоко; молоко арахисовое; молоко арахисовое для кулинарных целей; молоко кокосовое; молоко кокосовое для кулинарных целей; молоко миндальное; молоко миндальное для кулинарных целей; молоко овсяное; молоко рисовое; молоко рисовое для кулинарных целей; молоко с повышенным содержанием белка; молоко сгущенное; молоко скисшее; молоко соевое; молоко сухое; молоко топленое молочнокислого брожения; напитки молочнокислые; напитки молочные с преобладанием молока; напитки на основе арахисового молока; напитки на основе кокосового молока; напитки на основе миндального молока; продукты молочные; сливки [молочный продукт]; сливки взбитые; сливки растительные; смеси жировые для бутербродов; сметана; спреды на основе овощей; спреды на основе орехов; сыворотка молочная; сырники; творог; творог соевый; ферменты молочные для кулинарных целей" 29-го класса МКТУ; "блюда на основе лапши; вермишель; изделия кондитерские на основе арахиса; изделия кондитерские на основе миндаля; изделия макаронные; йогурт замороженный [мороженое]; конфитюр молочный; крем заварной; крем-брюле; кубики льда; лапша; лапша соба; лед пищевой; мороженое; муссы десертные [кондитерские изделия]; муссы шоколадные; напитки какао-молочные; напитки кофейно-молочные; напитки шоколадно-молочные; помадки [кондитерские изделия]; порошки для приготовления мороженого" 30-го класса МКТУ; "демонстрация товаров; организация выставок в коммерческих или рекламных целях; организация торговых ярмарок; презентация товаров на всех медиасредствах с целью розничной продажи; продвижение продаж для третьих лиц; услуги снабженческие для третьих лиц [закупка и обеспечение предпринимателей товарами]" 35-го класса МКТУ.

Роспатент в отзыве и его представитель в ходе судебного заседания возражали против удовлетворения заявленных требований, настаивая на законности и обоснованности оспариваемого ненормативного правового акта.

При рассмотрении спора суд исходит из следующего.

Общество обратилось 16.03.2020 в Роспатент с заявкой N 2020712983 на государственную регистрацию обозначения "" в качестве товарного знака в отношении товаров 29-го класса МКТУ "агар-агар для кулинарных целей; алоэ древовидное, приготовленное для употребления в пищу; альгинаты для кулинарных целей; андуйет; анчоусы неживые; арахис обработанный; артишоки консервированные; белки для кулинарных целей; белок яичный; бобы консервированные; бобы соевые консервированные для употребления в пищу; бульоны; варенье имбирное; ветчина; вещества жировые для изготовления пищевых жиров; водоросли морские консервированные; гнезда птичьи съедобные; голотурии неживые; голубцы, фаршированные мясом; горох консервированный; грибы консервированные; гуакамоле; дичь; желатин; желе мясное; желе пищевое; желе фруктовое; желток яичный; жир кокосовый; жир костный пищевой; жир свиной пищевой; жиры животные пищевые; жиры пищевые; закваска сычужная; закуски легкие на основе фруктов; заменители молока; изделия из сои порционные; изделия из тофу порционные; изделия колбасные; изюм; икра; икра баклажанная; икра кабачковая; икра рыб обработанная; имбирь консервированный; имбирь кристаллизованный; имбирь маринованный; йогурт; капуста квашеная; кассуле; кварк; кефир; кимчи; клей рыбий пищевой; клемы [неживые]; клецки картофельные; клипфиск [треска солено-сушеная]; коктейли молочные; колбаса кровяная; кольца луковые; композиции из обработанных фруктов; компоты; консервы мясные; консервы овощные; консервы рыбные; консервы фруктовые; конфи утиное; концентраты бульонные; концентраты овощные для приготовления пищи; концентраты фруктовые для приготовления пищи; корн-доги; корнишоны; котлеты из тофу; котлеты соевые; креветки неживые; креветки пильчатые неживые; крем сливочный; крокеты; куколки бабочек шелкопряда, употребляемые в пищу; кукуруза сахарная, обработанная; кумыс; лангусты неживые; лецитин для кулинарных целей; личинки муравьев съедобные, приготовленные; лосось неживой; лук консервированный; маргарин; мармелад, за исключением кондитерских изделий; масла пищевые; масло арахисовое; масло какао пищевое; масло кокосовое жидкое пищевое; масло кокосовое твердое; масло кукурузное пищевое; масло кунжутное пищевое; масло льняное пищевое; масло оливковое первого холодного отжима пищевое; масло оливковое пищевое; масло пальмовое пищевое; масло пальмоядровое пищевое; масло подсолнечное пищевое; масло рапсовое пищевое; масло сливочное; масло соевое пищевое; мидии неживые; миндаль толченый; мозг костный пищевой; моллюски неживые; молоко; молоко арахисовое; молоко арахисовое для кулинарных целей; молоко кокосовое; молоко кокосовое для кулинарных целей; молоко миндальное; молоко миндальное для кулинарных целей; молоко овсяное; молоко рисовое; молоко рисовое для кулинарных целей; молоко с повышенным содержанием белка; молоко сгущенное; молоко скисшее; молоко соевое; молоко сухое; молоко топленое молочнокислого брожения; мука рыбная для употребления в пищу; муссы овощные; муссы рыбные; мякоть фруктовая; мясо; мясо консервированное; мясо лиофилизированное; напитки молочнокислые; напитки молочные с преобладанием молока; напитки на основе арахисового молока; напитки на основе кокосового молока; напитки на основе миндального молока; насекомые съедобные неживые; оболочки колбасные, натуральные или искусственные; овощи консервированные; овощи лиофилизированные; овощи обработанные;

овощи сушеные; овощи, подвергнутые тепловой обработке; оладьи из тертого картофеля; оладьи картофельные; оливки консервированные; омары неживые; омлеты; орехи ароматизированные; орехи засахаренные; орехи кокосовые сушеные; орехи обработанные; паста томатная; паста фруктовая прессованная; паштеты из печени; пектины для кулинарных целей; перец консервированный; печень; пикули; плоды или ягоды, сваренные в сахарном сиропе; порошок яичный; продукты молочные; продукты рыбные пищевые; птица домашняя неживая; пудинг белый; пулькоги; пыльца растений, приготовленная для пищи; пюре клюквенное; пюре томатное; пюре яблочное; раки неживые; ракообразные неживые; ракушки неживые; рататуй; рыба консервированная; рыба неживая; рыба соленая; салаты овощные; салаты фруктовые; сало; сардины неживые; сате; свинина; сельдь неживая; семена обработанные; семена подсолнечника обработанные; сливки [молочный продукт]; сливки взбитые; сливки растительные; смеси жировые для бутербродов; сметана; сок лимонный для кулинарных целей; сок томатный для приготовления пищи; соки овощные для приготовления пищи; солонина; сосиски; сосиски в сухарях; сосиски в тесте на палочках; сосиски для хот-догов; составы для приготовления бульонов; составы для приготовления супов; спаржа соевая; спреды на основе овощей; спреды на основе орехов; субпродукты; супы; супы овощные; сыворотка молочная; сырники; сыры; тажин [блюдо на основе мяса, рыбы или овощей]; тахини; творог; творог соевый; темпе; тофу; трепанги неживые; трюфели консервированные; тунец неживой; устрицы неживые; фалафель; ферменты молочные для кулинарных целей; ферменты сычужные; филе рыб; финики; фрукты глазированные; фрукты замороженные; фрукты консервированные; фрукты обработанные; фрукты, консервированные в спирте; фрукты, подвергнутые тепловой обработке; фундук обработанный; хлопья картофельные; хумус; цветы сухие съедобные; цедра фруктовая; чеснок консервированный; чечевица консервированная; чипсы картофельные; чипсы картофельные низкокалорийные; чипсы фруктовые; шукрут; эгг-ног безалкогольный; экстракты водорослей пищевые; экстракты мясные; ягоды консервированные; яйца; яйца улитки; якитори"; 30-го класса МКТУ "ароматизаторы ванили для кулинарных целей; ароматизаторы для кондитерских изделий, за исключением эфирных масел; ароматизаторы для напитков, за исключением эфирных масел; ароматизаторы кофейные; ароматизаторы пищевые, кроме эфирных масел; бадьян; баоцзы; батончики злаковые; батончики злаковые с высоким содержанием белка; блины; блины пикантные; блюда на основе лапши; блюда, лиофилизированные, в которых макароны являются основным ингредиентом; блюда, лиофилизированные, в которых рис является основным ингредиентом; бриоши; булгур; булки; булочки с шоколадом; бумага вафельная съедобная; бумага рисовая съедобная; бумага съедобная; бурито; ванилин [заменитель ванили]; вафли; вермишель; вещества подслащивающие натуральные; вещества связующие для колбасных изделий; вещества связующие для мороженого; вода апельсиновая для кулинарных целей; вода морская для приготовления пищи; водоросли [приправа]; галеты солодовые; гвоздика [пряность]; глазури зеркальные; глазурь для изделий из сладкого сдобного теста; глюкоза для кулинарных целей; горчица; гренки; гречиха обработанная; добавки глютеновые для кулинарных целей; дрожжи; загустители для пищевых продуктов; закваски; закуски легкие на основе риса; закуски легкие на основе хлебных злаков; заменители кофе;

заменители кофе растительные; заправки для салатов; изделия желейные фруктовые [кондитерские]; изделия из сладостей для украшения тортов; изделия кондитерские для украшения новогодних елок; изделия кондитерские из сладкого теста, преимущественно с начинкой; изделия кондитерские мучные; изделия кондитерские на основе арахиса; изделия кондитерские на основе миндаля; изделия кондитерские фруктовые; изделия макаронные; имбирь молотый; йогурт замороженный [мороженое]; какао; камень винный для кулинарных целей; каперсы; капсулы кофейные, заполненные; карамели [конфеты]; карри [приправа]; кетчуп [соус]; киноа обработанная; киш; клейковина пищевая; клецки на основе муки; конфеты; конфеты лакричные [кондитерские изделия]; конфеты мятные; конфеты мятные для освежения дыхания; конфитюр молочный; корица [пряность]; кофе; кофе-сырец; крахмал пищевой; крекеры; крекеры рисовые; крем заварной; крем-брюле; круассаны; крупа кукурузная; крупа манная; крупа овсяная; крупа ячневая; крупы пищевые; кубики льда; кукуруза молотая; кукуруза поджаренная; кулебяки с мясом; куркума; кускус; лакса; лапша; лапша соба; лапша удон; лед для охлаждения; лед натуральный или искусственный; лед пищевой; лед фруктовый; лепешки на основе картофеля; лепешки рисовые; майонез; макарон [печенье]; макароны; мальтоза; мамалыга; маринад из шинкованных овощей с острой приправой [пикалили]; маринады; марципан; мед; мисо; молочко маточное пчелиное; мороженое; мука бобовая; мука гречневая; мука из тапиоки; мука картофельная; мука кукурузная; мука ореховая; мука пищевая; мука пшеничная; мука соевая; мука ячменная; муссы десертные [кондитерские изделия]; муссы шоколадные; мюсли; мята для кондитерских изделий; напитки какао-молочные; напитки кофейно-молочные; напитки кофейные; напитки на базе какао; напитки на основе ромашки; напитки чайные; напитки шоколадно-молочные; напитки шоколадные; настои нелекарственные; нуга; овес дробленый; овес очищенный; оладьи из кимчи; онигири; орех мускатный; орехи в шоколаде; палочки лакричные [кондитерские изделия]; паста имбирная [приправа]; пастилки [кондитерские изделия]; патока; паштет запеченный в тесте; пельмени; перец; перец душистый; перец стручковый [специи]; песто; печенье; печенье кокосовое; печенье сухое; пибимпаб [рис, смешанный с овощами и говядиной]; пироги; пицца; подливки мясные; помадки [кондитерские изделия]; попкорн; порошки для приготовления мороженого; порошки пекарские; порошок горчичный; пралине; препараты ароматические пищевые; приправы; продукты для размягчения мяса в домашних условиях; продукты зерновые; продукты на основе овса; прополис; профитроли; пряники; пряности; птифуры; пудинг рисовый; пудинги [запеканки]; пудра для кондитерских изделий; пюре фруктовые [соусы]; равиоли; рамэн; резинки жевательные; резинки жевательные для освежения дыхания; релиш [приправа]; рис; рис готовый, завернутый в водоросли; рис моментального приготовления; ростки пшеницы для употребления в пищу; рулет весенний; саго; сахар; сахар леденцовый; сахар пальмовый; семена кунжута [приправы]; семена льна для кулинарных целей [приправы]; семена обработанные, используемые в качестве приправы; семя анисовое; сироп агавы [натуральный подсластитель]; сироп золотой; сироп из мелассы; сладости; смеси для пикантных блинов; смеси панировочные; сода пищевая [натрия бикарбонат для приготовления пищи]; солод для употребления в пищу; соль для консервирования пищевых продуктов; соль поваренная; соль сельдерейная; сорбет [мороженое]; составы для глазирования ветчины; соус клюквенный [приправа]; соус соевый; соус томатный; соус яблочный [приправа]; соусы [приправы]; соусы для пасты; спагетти; специи; спреды на основе шоколада; спреды шоколадные с орехами; стабилизаторы для взбитых сливок; стружка ледяная с подслащенными красными бобами; сухари; сухари панировочные; суши; сэндвичи; табуле; такос; тамаринд [приправа];

тапиока; тартрат калия кислый для кулинарных целей; тарты; тесто готовое; тесто для кондитерских изделий; тесто миндальное; тесто рисовое для кулинарных целей; тесто сдобное сладкое для кондитерских изделий; тортиллы; травы огородные консервированные [специи]; украшения шоколадные для тортов; уксус; уксус пивной; ферменты для теста; халва; харисса [приправа]; хлеб; хлеб безглютеновый; хлеб из пресного теста; хлопья [продукты зерновые]; хлопья кукурузные; хлопья овсяные; хот-доги; цветы или листья, используемые в качестве заменителей чая; цзяоцзы; цикорий [заменитель кофе]; чай; чай из морских водорослей; чай со льдом; чатни [приправа]; чеснок измельченный [приправа]; чизбургеры [сэндвичи]; чоу-чоу [приправа]; шафран [специи]; шоколад; шоколатины; экстракт солодовый пищевой; эссенции пищевые, за исключением эфирных эссенций и эфирных масел; ячмень очищенный" и услуг 35-го класса МКТУ "абонирование телекоммуникационных услуг для третьих лиц; агентства по импорту-экспорту; агентства по коммерческой информации; агентства рекламные; анализ себестоимости; аренда офисного оборудования в коворкинге; аренда площадей для размещения рекламы; аудит коммерческий; аудит финансовый; бизнес-услуги посреднические по подбору потенциальных частных инвесторов и предпринимателей, нуждающихся в финансировании; бюро по найму; ведение автоматизированных баз данных; ведение бухгалтерских документов; выписка счетов; демонстрация товаров; запись сообщений [канцелярия]; изучение общественного мнения; изучение рынка; исследования в области бизнеса; исследования конъюнктурные; исследования маркетинговые; комплектование штата сотрудников; консультации по вопросам организации и управления бизнесом; консультации по организации бизнеса; консультации по управлению бизнесом; консультации по управлению персоналом; консультации профессиональные в области бизнеса; консультации, касающиеся коммуникационных стратегий в рекламе; консультации, касающиеся коммуникационных стратегий в связях с общественностью; макетирование рекламы; маркетинг; маркетинг в части публикаций программного обеспечения; маркетинг целевой; менеджмент в области творческого бизнеса; менеджмент спортивный; написание резюме для третьих лиц; написание текстов рекламных сценариев; обзоры печати; обновление и поддержание информации в регистрах; обновление и поддержка информации в электронных базах данных; обновление рекламных материалов; обработка текста; онлайн-сервисы розничные для скачивания предварительно записанных музыки и фильмов; онлайн-сервисы розничные для скачивания рингтонов; онлайн-сервисы розничные для скачивания цифровой музыки; организация выставок в коммерческих или рекламных целях; организация подписки на газеты для третьих лиц; организация показов мод в рекламных целях; организация торговых ярмарок; оформление витрин; оценка коммерческой деятельности; подготовка платежных документов; поиск информации в компьютерных файлах для третьих лиц; поиск поручителей; помощь административная в вопросах тендера; помощь в управлении бизнесом; помощь в управлении коммерческими или промышленными предприятиями; посредничество коммерческое; предоставление деловой информации; предоставление деловой информации через веб-сайты; предоставление информации в области деловых и коммерческих контактов; предоставление коммерческой информации и консультаций потребителям по вопросам выбора товаров и услуг; предоставление места для онлайн-продаж покупателям и продавцам товаров и услуг;

предоставление отзывов пользователей в коммерческих или рекламных целях; предоставление перечня веб-сайтов с коммерческой или рекламной целью; предоставление рейтингов пользователей в коммерческих или рекламных целях; предоставление торговых интернет-площадок покупателям и продавцам товаров и услуг; презентация товаров на всех медиасредствах с целью розничной продажи; пресс-службы; прогнозирование экономическое; продажа аукционная; продажа оптовая фармацевтических, ветеринарных, гигиенических препаратов и медицинских принадлежностей; продажа розничная произведений искусства художественными галереями; продажа розничная фармацевтических, ветеринарных, гигиенических препаратов и медицинских принадлежностей; продвижение продаж для третьих лиц; продвижение товаров и услуг через спонсорство спортивных мероприятий; производство программ телемагазинов; производство рекламных фильмов; прокат офисного оборудования и аппаратов; прокат рекламного времени в средствах массовой информации; прокат рекламных материалов; прокат рекламных щитов; прокат торговых автоматов; прокат торговых стендов; прокат торговых стоек; прокат фотокопировального оборудования; профилирование потребителей в коммерческих или маркетинговых целях; публикация рекламных текстов; радиореклама; разработка рекламных концепций; расклейка афиш; распространение образцов; распространение рекламных материалов; рассылка рекламных материалов; регистрация данных и письменных сообщений; редактирование рекламных текстов; реклама; реклама интерактивная в компьютерной сети; реклама наружная; реклама почтой; реклама телевизионная; сбор и предоставление статистических данных; сбор информации в компьютерных базах данных; сведения о деловых операциях; систематизация информации в компьютерных базах данных; службы административные по медицинским направлениям; службы консультативные по управлению бизнесом; службы корпоративных коммуникаций; службы по связям с прессой; согласование деловых контрактов для третьих лиц; согласование и заключение коммерческих операций для третьих лиц; составление информационных индексов в коммерческих или рекламных целях; составление налоговых деклараций; составление отчетов о счетах; телемаркетинг; тестирование психологическое при подборе персонала; управление бизнесом временное; управление внешнее административное для компаний; управление гостиничным бизнесом; управление деятельностью внештатных сотрудников; управление коммерческими проектами для строительных проектов; управление коммерческое лицензиями на товары и услуги для третьих лиц; управление коммерческое программами возмещения расходов для третьих лиц; управление потребительской лояльностью; управление программами часто путешествующих; управление процессами обработки заказов товаров; услуги PPC; услуги административные по переезду предприятий; услуги в области общественных отношений; услуги коммерческого лоббирования; услуги конкурентной разведки; услуги манекенщиков для рекламы или продвижения товаров; услуги машинописные; услуги по исследованию рынка; услуги по напоминанию о встречах [офисные функции]; услуги по оптимизации трафика веб-сайта; услуги по подаче налоговых деклараций; услуги по поисковой оптимизации продвижения продаж; услуги по программированию встреч [офисные функции]; услуги по розничной торговле хлебобулочными изделиями; услуги по составлению перечня подарков; услуги по сравнению цен; услуги рекламные "оплата за клик"; услуги секретарей; услуги снабженческие для третьих лиц [закупка и обеспечение предпринимателей товарами]; услуги стенографистов; услуги субподрядные [коммерческая помощь]; услуги телефонных ответчиков для отсутствующих абонентов; услуги телефонных станций; услуги фотокопирования; экспертиза деловая".

Роспатентом 07.02.2021 принято решение об отказе в государственной регистрации заявленного обозначения ввиду его несоответствия требованиям пункта 1 и подпункта 1 пункта 3 статьи 1483 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). Отказ в регистрации заявленного обозначения административный орган мотивировал следующим:

заявленное обозначение не может быть зарегистрировано в качестве товарного знака для всех товаров 29, 30-го и услуг 35-го классов МКТУ, поскольку доминирующее положение занимают неохраняемые элементы "more milk", что в переводе на русский язык означает "больше молока" (translate.yandex.ru), которые не обладают различительной способностью, поскольку указывают на вид, состав, свойства, назначение товаров и услуг;

представленные дополнительные материалы (распечатки сети Интернет, изображения бутылок, сертификат, результаты испытаний) недостаточны для вывода о приобретении заявленным обозначением различительной способности, так как заявителем не представлены материалы, подтверждающие, что потребитель воспринимал заявленное обозначение до даты подачи заявки как обозначение товаров (услуг) производителя, а также, не позволяют проследить длительность использования заявленного обозначения для маркировки товаров (услуг) на территории Российской Федерации;

представленные материалы относятся к товарам "напитки безалкогольные", "молоко" и не подтверждают факт использования заявленного обозначения в отношении остальных заявленных товаров и услуг;

регистрация заявленного обозначения способна ввести потребителя в заблуждение относительно вида и свойств товаров, не являющихся молоком и не включающих молоко в свой состав (например, 29-го класса МКТУ "икра; мука рыбная для употребления в пищу; чеснок консервированный", 30-го класса МКТУ "семена льна для кулинарных целей [приправы]; лед для охлаждения; лед натуральный или искусственный").

Не согласившись с выводами экспертизы, общество 15.04.2021 обратилось в Роспатент с возражением, доводы которого сводятся к следующему:

заявитель не оспаривает выводы экспертизы о том, что заявленное обозначение противоречит требованиям подпункта 1 пункта 3 статьи 1483 ГК РФ в отношении товаров, не являющихся молоком и не включающих молоко в свой состав;

представленные материалы подтверждают наличие у заявленного обозначения различительной способности в качестве средства индивидуализации;

на регистрацию заявлены не два отдельных элемента, а словосочетание, состоящее из двух слов, которое должно рассматриваться как единое словосочетание. Кроме того, при анализе должно учитываться и значение этих слов не только как самостоятельных лексических единиц, но и как взаимосвязанных слов;

словесный элемент "MORE" с учетом правил транслитерации воспринимается как "море". Словесный элемент "Milk" в переводе на русский язык означает "молоко", "молочный". Указанные словесные элементы образуют собой оригинальное словосочетание, которое является фантазийным, поскольку в природе не существует молочного моря, моря из молока;

заявленное обозначение в переводе на русский язык может восприниматься, как слоган - "БОЛЬШЕ МОЛОКА", "ЕЩЕ МОЛОКА", как своеобразный поэтический прием чрезмерного преувеличения с целью усиления впечатления "МОРЕ МОЛОКА" (в значении - огромное количество молока, по аналогии, например, со сказочными "молочными реками" и "кисельными берегами");

оригинальное исполнение заявленного обозначения, а также многообразие его семантических значений не только позволяют, но и "заставляют" воспринимать обозначение в целом без деления на составляющие;

при ответе на доводы экспертизы заявитель указывал, что словесный элемент "MILK" не занимает доминирующего положения и может быть включен в состав товарного знака как неохраняемый элемент;

на стадии экспертизы заявителем было представлено заключение специалиста, которое не было учтено экспертизой. В заключении указывается на охраноспособность заявленного обозначения, его различном семантическом восприятии и характерном графическом оформлении, различительной способности в целом;

в настоящее время ведется интенсивное использование заявленного обозначения. В частности, маркируемая им растительная продукция (растительное молоко и напитки на их основе) повседневного спроса по доступным ценам (69-90 рублей за штуку) широко представлена в сети таких магазинов как "Утконос", "ВкусВилл", "Сойка";

заявленное обозначение является объектом авторского права, созданным по заказу заявителя 11.02.2019. Исключительное право принадлежит заявителю, что подтверждается договором авторского заказа;

в материалы дела также представлены протоколы испытаний, сертификаты соответствия, презентация в торговых сетях и т.д.

В подтверждение своих доводов заявителем с материалами возражения представлены следующие документы:

данные сайтов www.moremilk.ru, https://vk.com/moremilk.ru, https://www.instagram.com/ [1];

договора авторского заказа [2];

протоколы испытаний, сертификаты соответствия, декларации о соответствии [3];

презентация [4];

фотографии продукции [5].

В возражении общество также анализирует представленные на стадии экспертизы материалы:

заключение специалиста по вопросу охраноспособности заявленного обозначения [6];

изображения продукции [7];

сведения из сети Интернет, в том числе из социальных сетей о продукции [8];

протоколы испытаний, сертификаты соответствия, декларации о соответствии и т.п. [9];

разрешение на применение знака соответствия требованиям экологической безопасности [10].

На основании изложенного общество просило отменить решение Роспатента и зарегистрировать заявленное обозначение в качестве товарного знака в отношении всех заявленных товаров 29, 30-го и услуг 35-го классов МКТУ, за исключением товаров 29-го класса МКТУ "икра; мука рыбная для употребления в пищу; чеснок консервированный"; 30-го класса МКТУ "семена льна для кулинарных целей [приправы]; лед для охлаждения; лед натуральный или искусственный".

Рассмотрев возражение общества, Роспатент пришел к выводу об отсутствии оснований для его удовлетворения ввиду следующего.

Проанализировав заявленное обозначение на соответствие требованиям пункта 1 статьи 1483 ГК РФ, административный орган указал, что оно состоит из простых известных потребителям слов английского языка, которые в переводе на русский язык означают "больше молока" (см. электронный словарь: https://translate.google.ru).

Роспатент признал несоответствующим действительности толкование обществом заявленного обозначения как "море молока", поскольку в английском языке слову "море" соответствует "sea" (translate.yandex.ru).

При этом административный орган отметил, что графическая проработка и разделение по цветам элементов "MORE" и "Milk" заявленного обозначения не приводит к утрате его словесного характера и иному смысловому значению.

Роспатент также пришел к выводу о том, что семантика спорного обозначения "MORE! Milk" очевидна для потребителя ввиду заложенного в него смысла и домысливания не требует.

В отношении заявленных товаров, содержащих в своем составе молоко или представляющих собой молочные продукты, а именно, товаров 29-го класса МКТУ "белки для кулинарных целей; ветчина; закваска сычужная; заменители молока; йогурт; кварк; кефир; коктейли молочные; крем сливочный; кумыс; лецитин для кулинарных целей; маргарин; масла пищевые; жиры животные пищевые; жиры пищевые; масло сливочное; молоко; молоко арахисовое; молоко арахисовое для кулинарных целей; молоко кокосовое; молоко кокосовое для кулинарных целей; молоко миндальное; молоко миндальное для кулинарных целей; молоко овсяное; молоко рисовое; молоко рисовое для кулинарных целей; молоко с повышенным содержанием белка; молоко сгущенное; молоко скисшее; молоко соевое; молоко сухое; молоко топленое молочнокислого брожения; напитки молочнокислые; напитки молочные с преобладанием молока; напитки на основе арахисового молока; напитки на основе кокосового молока; напитки на основе миндального молока; омлеты; продукты молочные; пудинг белый; сливки [молочный продукт]; сливки взбитые; смеси жировые для бутербродов; сметана; сосиски; сосиски в сухарях; сосиски в тесте на палочках; сосиски для хот-догов; сыворотка молочная; сырники; сыры; творог; тофу; ферменты молочные для кулинарных целей; ферменты сычужные", 30-го класса МКТУ "блины; блины пикантные; бриоши; булки; булочки с шоколадом; вафли; глазури зеркальные; глазурь для изделий из сладкого сдобного теста; гренки; закваски; заправки для салатов; изделия из сладостей для украшения тортов; изделия кондитерские для украшения новогодних елок; изделия кондитерские из сладкого теста, преимущественно с начинкой; изделия кондитерские мучные; изделия кондитерские на основе арахиса; изделия кондитерские на основе миндаля; изделия кондитерские фруктовые; йогурт замороженный [мороженое]; карамели [конфеты]; киш; клецки на основе муки; конфеты; конфитюр молочный; крекеры; крекеры рисовые; крем заварной; крем-брюле; круассаны; кулебяки с мясом; лакса; мороженое; муссы десертные [кондитерские изделия]; муссы шоколадные; напитки какао-молочные; напитки кофейно-молочные; напитки кофейные; напитки на базе какао; напитки шоколадно-молочные; напитки шоколадные; паштет запеченный в тесте; пельмени; печенье; печенье кокосовое; печенье сухое; пироги; пицца; подливки мясные; помадки [кондитерские изделия]; порошки для приготовления мороженого; пралине; профитроли; пряники; птифуры; пудинг рисовый; пудинги [запеканки]; равиоли; сладости; смеси для пикантных блинов; смеси панировочные; соусы [приправы]; соусы для пасты; спреды на основе шоколада; спреды шоколадные с орехами; стабилизаторы для взбитых сливок; сухари; сухари панировочные; тарты; тесто готовое; тесто для кондитерских изделий; тесто миндальное; тесто рисовое для кулинарных целей; тесто сдобное сладкое для кондитерских изделий; украшения шоколадные для тортов; хлеб; хлеб безглютеновый; хлеб из пресного теста; хот-доги; чизбургеры [сэндвичи]; шоколад; шоколатины", а также сопутствующих им услуг 35-го класса МКТУ, связанных с реализацией, продвижением, организацией бизнеса, Роспатент посчитал, что заявленное обозначение без домысливания прямо, а не через ассоциации, в силу заложенного в это обозначение смысла будет указывать на состав, свойства, вид указанных товаров и назначение услуг, и, следовательно, не будет соответствовать требованиям подпункта 1 пункта 3 статьи 1483 ГК РФ.

Довод общества о наличии оснований для включения словесного элемента "Milk" в качестве неохраняемого элемента товарного знака Роспатент отклонил, поскольку посчитал, что заявленное обозначение в целом состоит из описательных элементов.

Исследовав представленные обществом документы, Роспатент сделал следующие выводы.

Согласно презентации [4] использование заявленного обозначения осуществлялось в 2018 - 2020 годах не в том виде, как оно заявлено на регистрацию в качестве товарного знака, а в ином цветовом сочетании и с добавлением изобразительных элементов:

.

Протоколы испытаний, сертификаты соответствия, декларации о соответствии за 2019, 2020 годы [3, 9, 10], выданные заявителю в отношении растительного молока, как указал Роспатент, содержат информацию о словесных обозначениях, выполненных стандартным шрифтом буквами латинского алфавита слитно "MOREMILK", "MORE!MILK", которые различаются с заявленным на регистрацию обозначением.

В отношении данных сайтов [1], материалов [5, 7, 8] Роспатент сделал вывод, что они либо датированы позже даты подачи заявки, либо не содержат дат фактического использования заявленного обозначения, в связи с чем, не могут быть положены в основу выводов о приобретенной различительной способности заявленного обозначения.

Роспатент также отметил, что заключение [6] представляет собой частное мнение физического лица, и не опровергает выводы о несоответствии заявленного обозначения требованиям подпункта 1 пункта 3 статьи 1483 ГК РФ.

Доводы общества о различном семантическом восприятии и изначальной различительной способности заявленного обозначения административный орган посчитали не способными устранить основание для отказа в регистрации спорного обозначения по подпункту 1 пункта 3 статьи 1483 ГК РФ.

Роспатент констатировал, что заявленное обозначение воспринимается как "больше молока", что свидетельствует об описательном характере заявленного обозначения в отношении соответствующей части заявленных товаров.

Кроме того, административный орган указал, что обществом не были представлены фактические сведения о длительности, интенсивности использования обозначения, территории и объемы реализации товаров, маркированных заявленным обозначением, о затратах на рекламу, ее длительности и интенсивности, о степени информированности потребителей о заявленном обозначении и изготовителе товаров, включая результаты социологических опросов; сведения о публикациях в журналах, газетах информации о товарах, сопровождаемых заявленным обозначением. В связи с этим указанный в заключении по результатам экспертизы вывод о несоответствии заявленного обозначения в отношении части заявленных товаров 29, 30-го и услуг 35-го классов МКТУ требованиям пункта 1 статьи 1483 ГК РФ, Роспатент признал правомерным.

Вместе с тем административный орган принял во внимание, что общество согласилось с выводом экспертизы в части противоречия заявленного обозначения требованиям подпункта 1 пункта 3 статьи 1483 ГК РФ в отношении товаров, не являющихся молоком и не включающих молоко в свой состав. Однако при анализе заявленного обозначения на предмет его соответствия требованиям подпункта 1 пункта 3 статьи 1483 ГК РФ Роспатент отметил, что экспертизой был приведен неисчерпывающий перечень (указано "например") и в отношении другой части товаров 29-го класса МКТУ "агар-агар для кулинарных целей; алоэ древовидное, приготовленное для употребления в пищу; альгинаты для кулинарных целей; андуйет; анчоусы неживые; арахис обработанный; артишоки консервированные; белок яичный; бобы консервированные; бобы соевые консервированные для употребления в пищу; бульоны; варенье имбирное; вещества жировые для изготовления пищевых жиров; водоросли морские консервированные; гнезда птичьи съедобные; голотурии неживые; голубцы, фаршированные мясом; горох консервированный; грибы консервированные; гуакамоле; дичь; желатин; желе мясное; желе пищевое; желе фруктовое; желток яичный; жир кокосовый; жир костный пищевой; жир свиной пищевой; закуски легкие на основе фруктов; изделия из сои порционные; изделия из тофу порционные; изделия колбасные; изюм; икра баклажанная; икра кабачковая; икра рыб обработанная; имбирь консервированный; имбирь кристаллизованный; имбирь маринованный; капуста квашеная; кассуле; кимчи; клей рыбий пищевой; клемы [неживые]; клецки картофельные; клипфиск [треска солено-сушеная]; колбаса кровяная; кольца луковые; композиции из обработанных фруктов; компоты; консервы мясные; консервы овощные; консервы рыбные; консервы фруктовые; конфи утиное; концентраты бульонные; концентраты овощные для приготовления пищи; концентраты фруктовые для приготовления пищи; корн-доги; корнишоны; котлеты из тофу; котлеты соевые; креветки неживые; креветки пильчатые неживые; крокеты; куколки бабочек шелкопряда, употребляемые в пищу; кукуруза сахарная, обработанная; лангусты неживые; личинки муравьев съедобные, приготовленные; лосось неживой; лук консервированный; мармелад, за исключением кондитерских изделий; масло арахисовое; масло какао пищевое; масло кокосовое жидкое пищевое; масло кокосовое твердое; масло кукурузное пищевое; масло кунжутное пищевое; масло льняное пищевое; масло оливковое первого холодного отжима пищевое; масло оливковое пищевое; масло пальмовое пищевое; масло пальмоядровое пищевое; масло подсолнечное пищевое; масло рапсовое пищевое; масло соевое пищевое; мидии неживые; миндаль толченый; мозг костный пищевой; моллюски неживые; муссы овощные; муссы рыбные; мякоть фруктовая; мясо; мясо консервированное; мясо лиофилизированное; насекомые съедобные неживые; оболочки колбасные, натуральные или искусственные; овощи консервированные; овощи лиофилизированные; овощи обработанные; овощи сушеные; овощи, подвергнутые тепловой обработке; оладьи из тертого картофеля; оладьи картофельные; оливки консервированные; омары неживые; орехи ароматизированные; орехи засахаренные; орехи кокосовые сушеные; орехи обработанные; паста томатная; паста фруктовая прессованная; паштеты из печени; пектины для кулинарных целей; перец консервированный; печень; пикули; плоды или ягоды, сваренные в сахарном сиропе; порошок яичный; продукты рыбные пищевые; птица домашняя неживая; пулькоги; пыльца растений, приготовленная для пищи; пюре клюквенное; пюре томатное; пюре яблочное; раки неживые; ракообразные неживые; ракушки неживые; рататуй; рыба консервированная; рыба неживая; рыба соленая; салаты овощные; салаты фруктовые; сало; сардины неживые; сате; свинина; сельдь неживая; семена обработанные; семена подсолнечника обработанные; сливки растительные; сок лимонный для кулинарных целей; сок томатный для приготовления пищи; соки овощные для приготовления пищи; солонина; составы для приготовления бульонов; составы для приготовления супов; спаржа соевая; спреды на основе овощей; спреды на основе орехов; субпродукты; супы; супы овощные; тажин [блюдо на основе мяса, рыбы или овощей]; тахини; творог соевый; темпе; трепанги неживые; трюфели консервированные; тунец неживой; устрицы неживые; фалафель; филе рыб; финики; фрукты глазированные; фрукты замороженные; фрукты консервированные; фрукты обработанные; фрукты, консервированные в спирте; фрукты, подвергнутые тепловой обработке; фундук обработанный; хлопья картофельные; хумус; цветы сухие съедобные; цедра фруктовая; чечевица консервированная; чипсы картофельные; чипсы картофельные низкокалорийные; чипсы фруктовые; шукрут; эгг-ног безалкогольный; экстракты водорослей пищевые; экстракты мясные; ягоды консервированные; яйца; яйца улитки; якитори"; 30-го класса МКТУ "ароматизаторы ванили для кулинарных целей; ароматизаторы для кондитерских изделий, за исключением эфирных масел; ароматизаторы для напитков, за исключением эфирных масел; ароматизаторы кофейные; ароматизаторы пищевые, кроме эфирных масел; бадьян; баоцзы; батончики злаковые; батончики злаковые с высоким содержанием белка; блюда на основе лапши; блюда, лиофилизированные, в которых макароны являются основным ингредиентом; блюда, лиофилизированные, в которых рис является основным ингредиентом; булгур; бумага вафельная съедобная; бумага рисовая съедобная; бумага съедобная; бурито; ванилин [заменитель ванили]; вермишель; вещества подслащивающие натуральные; вещества связующие для колбасных изделий; вещества связующие для мороженого; вода апельсиновая для кулинарных целей; вода морская для приготовления пищи; водоросли [приправа]; галеты солодовые; гвоздика [пряность]; глюкоза для кулинарных целей; горчица; гречиха обработанная; добавки глютеновые для кулинарных целей; дрожжи; загустители для пищевых продуктов; закуски легкие на основе риса; закуски легкие на основе хлебных злаков; заменители кофе; заменители кофе растительные; изделия желейные фруктовые [кондитерские]; изделия макаронные; имбирь молотый; какао; камень винный для кулинарных целей; каперсы; капсулы кофейные, заполненные; карри [приправа]; кетчуп [соус]; киноа обработанная; клейковина пищевая; конфеты лакричные [кондитерские изделия]; конфеты мятные; конфеты мятные для освежения дыхания; корица [пряность]; кофе; кофе-сырец; крахмал пищевой; крупа кукурузная; крупа манная; крупа овсяная; крупа ячневая; крупы пищевые; кубики льда; кукуруза молотая; кукуруза поджаренная; куркума; кускус; лапша; лапша соба; лапша удон; лед натуральный; лед пищевой; лед фруктовый; лепешки на основе картофеля; лепешки рисовые; майонез; макарон [печенье]; макароны; мальтоза; мамалыга; маринад из шинкованных овощей с острой приправой [пикалили]; маринады; марципан; мед; мисо; молочко маточное пчелиное; мука бобовая; мука гречневая; мука из тапиоки; мука картофельная; мука кукурузная; мука ореховая; мука пищевая; мука пшеничная; мука соевая; мука ячменная; мюсли; мята для кондитерских изделий; напитки на основе ромашки; напитки чайные; настои нелекарственные; нуга; овес дробленый; овес очищенный; оладьи из кимчи; онигири; орех мускатный; орехи в шоколаде; палочки лакричные [кондитерские изделия]; паста имбирная [приправа]; пастилки [кондитерские изделия]; патока; перец; перец душистый; перец стручковый [специи]; песто; пибимпаб [рис, смешанный с овощами и говядиной]; попкорн; порошки пекарские; порошок горчичный; препараты ароматические пищевые; приправы; продукты для размягчения мяса в домашних условиях; продукты зерновые; продукты на основе овса; прополис; пряности; пудра для кондитерских изделий; пюре фруктовые [соусы]; рамэн; резинки жевательные; резинки жевательные для освежения дыхания; релиш [приправа]; рис; рис готовый, завернутый в водоросли; рис моментального приготовления; ростки пшеницы для употребления в пищу; рулет весенний; саго; сахар; сахар леденцовый; сахар пальмовый; семена кунжута [приправы]; семена обработанные, используемые в качестве приправы; семя анисовое; сироп агавы [натуральный подсластитель]; сироп золотой; сироп из мелассы; сода пищевая [натрия бикарбонат для приготовления пищи]; солод для употребления в пищу; соль для консервирования пищевых продуктов; соль поваренная; соль сельдерейная; сорбет [мороженое]; составы для глазирования ветчины; соус клюквенный [приправа]; соус соевый; соус томатный; соус яблочный [приправа]; спагетти; специи; стружка ледяная с подслащенными красными бобами; суши; сэндвичи; табуле; такос; тамаринд [приправа]; тапиока; тартрат калия кислый для кулинарных целей; тортиллы; травы огородные консервированные [специи]; уксус; уксус пивной; ферменты для теста; халва; харисса [приправа]; хлопья [продукты зерновые]; хлопья кукурузные; хлопья овсяные; цветы или листья, используемые в качестве заменителей чая; цзяоцзы; цикорий [заменитель кофе]; чай; чай из морских водорослей; чай со льдом; чатни [приправа]; чеснок измельченный [приправа]; чоу-чоу [приправа]; шафран [специи]; экстракт солодовый пищевой; эссенции пищевые, за исключением эфирных эссенций и эфирных масел; ячмень очищенный", не имеющих отношения к молоку, молочным продуктам или не содержащих молока в своем составе, в отношении которых заявленное обозначение способно ввести потребителя в заблуждение относительно вида товаров, их состава, сырья, что противоречит требованиям подпункта 1 пункта 3 статьи 1483 ГК РФ.

Представленные обществом документы [2] об исключительном авторском праве на спорное обозначение, как указал административный орган, не устраняют основания для отказа в регистрации спорного обозначения, предусмотренных подпунктом 1 пункта 3 статьи 1483 ГК РФ.

Не согласившись с выводами, положенными Роспатентом в основу оспариваемого решения от 31.05.2021, общество обратилось в Суд по интеллектуальным правам с настоящим заявлением.

В обоснование заявления общество ссылается на то, что в административном органе им приводились доводы об оригинальности исполнения заявленного комбинированного обозначения, о многообразии семантического значения словесного элемента, обуславливающего восприятие обозначения в целом и, как следствие, об отсутствии у заявленного обозначения описательного характера и о наличии у него различительной способности.

Так, по мнению заявителя, словесный элемент "Milk" заявленного обозначения не занимает в комбинации доминирующего положения, в связи с чем может быть включен в состав товарного знака в качестве неохраняемого элемента.

Кроме того, общество полагает, что словесный элемент "MORE" при переводе с английского языка как "более", "еще", "больше", а также при прочтении его транслитерации как слово "море", не может восприниматься как обозначение, указывающее на вид товара или на его качество, свойство.

Заявитель также указывает, что словесный элемент "Milk", в переводе на русский язык означает молоко, молочный, может рассматриваться, с точки зрения наличия или отсутствия описательности, в качестве указания на вид товара или его свойство. Вместе с тем общество отмечает, что в состав заявленного обозначения входят два словесных элемента "MORE" и "Milk", которые с очевидностью образуют собой оригинальное словосочетание. Указанное, по мнению заявителя, подтверждается самим сочетанием (комбинацией) словесных элементов, композиционное построение, оригинальное шрифтовое исполнение словесных элементов, образующих композицию.

Таким образом, заявитель полагает, что оригинальность (необычность, фантазийность) заявленного обозначения позволяет сделать вывод о возможности различного семантического восприятия заявленного обозначения.

Заявленное обозначение в переводе на русский язык, как полагает общество, также может восприниматься как слоганы "БОЛЬШЕ МОЛОКА", "ЕЩЕ МОЛОКА", как своеобразный поэтический прием чрезмерного преувеличения с целью усиления впечатления "МОРЕ МОЛОКА" в значении - огромное количество молока, по аналогии, например, со сказочными "молочными реками" и "кисельными берегами", как дань современным трендам в маркетинге при продвижении товаров, услуг.

Заявитель обращает внимание на значительное число зарегистрированных товарных знаков аналогичного построения, в том числе "Море фруктов" по свидетельству Российской Федерации N 741386, "МОРЕ ВСЕГО" по свидетельству Российской Федерации N 738564, "МОРЕ РЫБЫ" по свидетельству Российской Федерации N 576700, "Море Пива" по свидетельству Российской Федерации N 675821, "МОРЕ СУШИ" по свидетельству Российской Федерации N 410176, "МОРЕ МЕБЕЛИ" по свидетельству Российской Федерации N 443485, "MORE EMOCIY МОРЕ ЭМОЦИЙ" по свидетельству Российской Федерации N 743877, "МОРЕ ВКУСА - ОКЕАН УДОВОЛЬСТВИЯ" по свидетельству Российской Федерации N 250946, "Море Соли" по свидетельству Российской Федерации N 642670, "МОРЕ МИРА" по свидетельству Российской Федерации N 676606, "MORE РЫБЫ" по свидетельству Российской Федерации N 405010, "МОРЕ ЦВЕТОВ" по свидетельству Российской Федерации N 690959.

При этом заявитель отмечает, что, например, товарный знак "Море Пива" зарегистрирован для товаров 32-го класса МКТУ, в частности, для пива; товарный знак "МОРЕ МЕБЕЛИ" зарегистрирован для товаров 20-го класса МКТУ - многих предметов мебели; товарный знак "Море Соли" зарегистрирован, в отношении услуги "соляной комнаты"; товарный знак "MORE РЫБЫ" зарегистрирован для товаров 29-го класса МКТУ "рыба, в том числе мороженая рыба, свежемороженая рыба, охлажденная рыба; филе рыбное; стейки рыбные".

Кроме того, общество полагает, что вывод Роспатента о толковании заявителем "заявленного обозначения как "море молока" в переводе с английского языка на русский язык не соответствует действительности, поскольку в английском языке слово "море" означает "sea" ", является искажением позиции заявителя, высказанной в ответе на уведомление. Как указывает общество, им указывалось на транслитерацию слова "море" буквами английского алфавита ("MORE"), поскольку значительная часть российских потребителей именно так и прочитает это слово как слово "море", то есть в значении большого объема.

Заявитель также обращает внимание на то, что заявленное обозначение является объектом авторского права, создано творческим трудом его автора, что подтверждается, договором авторского заказа на создание произведения "MORE! MILK". При этом общество обращает внимание, что:

заявленное обозначение характеризует оригинальное композиционное построение в целом, выполнение комбинации в два яруса (две строки);

имеется различное оригинальное выполнение двух словесных элементов, образующих единую комбинацию;

верхний, доминирующий словесный элемент выполнен более жирным, черным шрифтом, при этом слово "MORE" за счет шрифта разного размера разделено на две части, что очевидным образом привлекает внимание к этому элементу и придает различительность всей комбинации в целом;

усиливает доминирование этого элемента восклицательный знак, расположенный рядом с ним. На это также указывалось в заключении специалиста [6]. Важную роль в заявленном обозначении играет еще один элемент комбинации заявленного обозначения - восклицательный знак. Как известно, этот знак препинания выполняет интонационно-экспрессивную функцию, ставится для выражения изумления, сильного чувства, волнения и тому подобного";

нижний элемент комбинации, слово "MILK" выполнено иным, но также оригинальным шрифтом, вызывающим ассоциации с молоком;

белый цвет нижнего словесного элемента "MILK" усиливает доминирование верхнего элемента "MORE!".

В обоснование доводов о том, что неохраняемые элементы могут быть зарегистрированы как товарный знак ввиду их оригинального шрифтового исполнения, общество ссылается на примеры регистрации товарных знаков:

(неохраняемый элемент "МОЛОКО");

(неохраняемые элемент "МОЛОКО", "ТЮМЕНЬ").

Общество также считает, что административный орган формально подошел к оценке представленных документов, исходя из собственного предположения, что заявитель просит признать заявленное обозначение приобретшим различительную способность за счет длительного и интенсивного использования. Вместе с тем такого довода (требования) общество не заявляло.

При этом общество обращает внимание на то, что им не оспаривались выводы экспертизы о том, что заявленное обозначение противоречит требованиям подпункта 1 пункта 3 статьи 1483 ГК РФ в отношении товаров, не являющихся молоком и не включающих молоко в свой состав.

Заявитель отмечает, что в оспариваемом решении приведен лишь "неисчерпывающий перечень (указано "например") товаров несоответствующих требованиям подпункта 1 пункта 3 статьи 1483 ГК РФ, и не содержится выводов о допустимости такого избирательного фрагментарного подхода.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы, изложенные в заявлении, в отзыве на заявление, выслушав пояснения представителей общества и Роспатента, оценив имеющиеся в деле доказательства в совокупности в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Суд по интеллектуальным правам пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявления общества в силу нижеследующего.

Согласно статье 13 ГК РФ ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативный акт, не соответствующие закону или иным правовым актам и нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны судом недействительными.

Глава 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает в качестве самостоятельного способа защиты прав и законных интересов в сфере предпринимательской деятельности обжалование решений государственных органов в суд.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом (часть 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Установленный законом срок на обращение с заявлением об оспаривании решения Роспатента обществом не пропущен, что не оспаривается административным органом.

Основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием (статья 13 ГК РФ, пункт 138 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 10), пункт 6 совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

На основании части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Исходя из полномочий Роспатента, закрепленных в Положении о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от 21.03.2012 N 218, рассмотрение возражения заявителя на отказ в регистрации товарного знака и принятие решения по результатам рассмотрения такого возражения находится в рамках компетенции Роспатента.

Таким образом, оспариваемое решение от 31.05.2021 принято Роспатентом в рамках своих полномочий, что общество не оспаривает.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 27 Постановления N 10, при оспаривании решений Роспатента необходимо учитывать, что заявки на товарный знак подлежат рассмотрению в порядке, установленном законодательством, действовавшим на дату подачи заявки. Вместе с тем подлежит применению порядок рассмотрения соответствующих возражений, действующий на момент обращения за признанием недействительными принятого решения.

С учетом даты подачи заявки на регистрацию спорного обозначения в качестве товарного знака (16.03.2020) законодательство, применимое для оценки его охраноспособности, включает в себя ГК РФ, Правила составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденные приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 20.07.2015 N 482 (далее - Правила N 482).

Согласно пункту 1 статьи 1499 ГК РФ экспертиза обозначения, заявленного в качестве товарного знака (экспертиза заявленного обозначения), проводится по заявке, принятой к рассмотрению в результате формальной экспертизы; в ходе проведения экспертизы проверяется соответствие заявленного обозначения требованиям статьи 1477 и пунктов 1-7 статьи 1483 ГК РФ и устанавливается приоритет товарного знака.

По результатам экспертизы заявленного обозначения федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности принимает решение о государственной регистрации товарного знака или об отказе в его регистрации (пункт 2 статьи 1483 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 1483 ГК РФ не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов: 1) вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида; 2) являющихся общепринятыми символами и терминами; 3) характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место и способ их производства или сбыта; 4) представляющих собой форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством либо назначением товаров.

Указанные элементы могут быть включены в товарный знак как неохраняемые элементы, если они не занимают в нем доминирующего положения.

В силу пункта 1.1 статьи 1483 ГК РФ положения пункта 1 этой статьи Кодекса не применяются в отношении обозначений, которые: 1) приобрели различительную способность в результате их использования; 2) состоят только из элементов, указанных в подпунктах 1-4 пункта 1 названной статьи и образующих комбинацию, обладающую различительной способностью.

Как указано в пункте 34 Правил N 482, в ходе экспертизы заявленного обозначения устанавливается, не относится ли заявленное обозначение к объектам, не обладающим различительной способностью или состоящим только из элементов, указанных в пункте 1 статьи 1483 ГК РФ.

Оценка обозначения на соответствие требованиям пункта 1 статьи 1483 ГК РФ производится исходя из восприятия этого обозначения рядовыми, средними потребителями - адресатами товаров, для индивидуализации которых испрашивается правовая охрана обозначения, в отношении конкретных товаров.

Судебная коллегия, самостоятельно оценив спорное обозначение с позиций рядового потребителя товаров и услуг 29, 30 и 35-го классов МКТУ, пришла к выводу о том, что спорное словесное обозначение воспринимается как "" либо "".

Аргументы Роспатента об ином декларируемом административным органом восприятии спорного обозначения "" игнорируют наличие знака препинания в спорном обозначении, выполнение словесных элементов в две строки различными шрифтами с различными размерами (кеглями) символов с инверсной цветовой и оригинальной графической проработкой, а также выполнение словесного элемента "Milk" с заглавной буквы.

Так, же, по мнению коллегии судей, заслуживает внимание довод заявителя о том, что словесный элемент "" может восприниматься российскими потребителями, не являющимися носителями английского языка, как транслитерация русского слова "море".

Кроме того, коллегия судей усматривает основания не согласиться с выводом Роспатента о том, что спорное обозначение не несет в себе графической проработки, которая создавала бы оригинальную композицию. Напротив, по мнению коллегии судей, указанное обозначение обладает признаками оригинального произведения графического дизайна, леттеринга, сиречь произведения "искусства изображения слова".

С учетом изложенного Суд по интеллектуальным правам пришел к выводу об ошибочности вывода Роспатента о том, что оба словесных элементов в спорном обозначении являются доминирующими (сильными), что согласно выводам Роспатента исключает возможность регистрации (по указанным Роспатентом в оспариваемом решении мотивам, приведенным выше) спорного обозначения в качестве товарного знака с дискламацией словесного элемента "Milk".

При этом коллегия судей учитывает, что вышеприведенные нормы ГК РФ и Правил N 482 не содержат запрет на регистрацию словесных элементов, характеризующих товар (услугу), выполненных с определенной графической проработкой, позволяющей отличать заявленное обозначение от иных сходных обозначений, в том числе за счет усложненного дополнительными элементами - цветом, фоном, заполненностью, формой линий и пр.

При изложенных обстоятельствах судебная коллегия полагает, что в рассматриваемом случае словесный элемент "MORE!" является охраноспособным фантазийным (не описательным) элементом для указанных обществом (страницы 14-15 заявления) товаров 29, 30-го и услуг 35-го класса МКТУ, а слово "Milk" может быть включен в качестве неохраняемого элемента, поскольку указывает на их вид и свойство.

При этом коллегия судей отмечает, что в отношении вышеперечисленных товаров и услуг 29, 30 и 35-го класса МКТУ, перечисленных на страницах 14-15 заявления общества, в отношении которых заявитель конкретизировал свое требование об обязании Роспатента зарегистрировать спорное обозначение, административный орган в отзыве и его представитель в ходе судебного заседания возражений не заявили (пункт 3.1 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу приведенных обстоятельств судебная коллегия считает, что вывод Роспатента об отсутствии у заявленного на регистрацию обозначения различительной способности не соответствует пунктам 1 и 1.1 статьи 1483 ГК РФ и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

С учетом изложенного иные доводы и аргументы заявителя, а равно контрдоводы Роспатента не влияют на приведенный вывод о недействительности оспариваемого ненормативного правового акта.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 138 Постановления N 10, если по результатам рассмотрения дела об оспаривании решения Роспатента, принятого по результатам рассмотрения возражения, Судом по интеллектуальным правам установлено, что данный ненормативный правовой акт не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает права и законные интересы заявителя, то суд согласно части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принимает решение о признании этого акта недействительным и в резолютивной части на основании пункта 3 части 4 той же статьи указывает на обязанность Роспатента устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в разумный срок.

При отмене решения Роспатента в связи с существенным нарушением процедуры его принятия или при наличии обстоятельств, которые не могут быть устранены на стадии судебного обжалования решения Роспатента, суд вправе обязать Роспатент рассмотреть соответствующий вопрос повторно, с учетом решения суда.

Отменяя решение Роспатента, суд также вправе в случае признания установленными фактических обстоятельств, требующихся для вынесения соответствующего решения, обязать Роспатент выдать патент, предоставить правовую охрану товарному знаку, наименованию места происхождения товара или предоставить исключительное право на ранее зарегистрированное наименование места происхождения товара, восстановить или аннулировать патент, восстановить или прекратить правовую охрану товарного знака, наименования места происхождения товара, аннулировать запись в Государственном реестре наименований мест происхождения товаров Российской Федерации и все свидетельства об исключительном праве на ранее зарегистрированное наименование места происхождения товара.

В данном случае с учетом того, что позиция Роспатента по вопросу охраноспособности спорного обозначения является определенно выраженной и не установлено существенных нарушений процедуры принятия Роспатентом решения, суд считает целесообразным обязать Роспатент произвести регистрацию спорного товарного знака.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации понесенные заявителем расходы по уплате государственной пошлины за подачу заявления в суд первой инстанции подлежат отнесению на Роспатент, а понесенные третьим лицом расходы по уплате государственной пошлины за подачу кассационной жалобы возмещению не подлежат.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Суд по интеллектуальным правам

РЕШИЛ:

требования общества с ограниченной ответственностью "Крона" удовлетворить.

Признать недействительным частично решение Федеральной службы по интеллектуальной собственности от 31.05.2021, принятое по результатам рассмотрения возражения на отказ в регистрации обозначения по заявке N 2020712983, как не соответствующее требованиям пункта 1 статьи 1483 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Обязать Федеральную службу по интеллектуальной собственности зарегистрировать обозначение по заявке N 2020712983 в качестве товарного знака для товаров 29-го класса МКТУ "желе пищевое; заменители молока; изделия из сои порционные; масло соевое пищевое; молоко; молоко арахисовое; молоко арахисовое для кулинарных целей; молоко кокосовое; молоко кокосовое для кулинарных целей; молоко миндальное; молоко миндальное для кулинарных целей; молоко овсяное; молоко рисовое; молоко рисовое для кулинарных целей; молоко с повышенным содержанием белка; молоко сгущенное; молоко скисшее; молоко соевое; молоко сухое; молоко топленое молочнокислого брожения; напитки молочнокислые; напитки молочные с преобладанием молока; напитки на основе арахисового молока; напитки на основе кокосового молока; напитки на основе миндального молока; продукты молочные; сливки [молочный продукт]; сливки взбитые; сливки растительные; смеси жировые для бутербродов; сметана; спреды на основе овощей; спреды на основе орехов; сыворотка молочная; сырники; творог; творог соевый; ферменты молочные для кулинарных целей", товаров 30-го класса МКТУ "блюда на основе лапши; вермишель; изделия кондитерские на основе арахиса; изделия кондитерские на основе миндаля; изделия макаронные; йогурт замороженный [мороженое]; конфитюр молочный; крем заварной; крем-брюле; кубики льда; лапша; лапша соба; лед пищевой; мороженое; муссы десертные [кондитерские изделия]; муссы шоколадные; напитки какао-молочные; напитки кофейно-молочные; напитки шоколадно-молочные; помадки [кондитерские изделия]; порошки для приготовления мороженого" и услуг 35-го класса МКТУ "демонстрация товаров; организация выставок в коммерческих или рекламных целях; организация торговых ярмарок; презентация товаров на всех медиасредствах с целью розничной продажи; продвижение продаж для третьих лиц; услуги снабженческие для третьих лиц [закупка и обеспечение предпринимателей товарами]".

Взыскать с Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Бережковская наб., д. 30, корп. 1, Москва, 123995, ОГРН 1047730015200) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Крона" (Спасский тупик, д. 2, стр. 1, пом. 4, г. Москва, 129090, ОГРН 1167746886350) 3 000 рублей в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу немедленно и может быть обжаловано в кассационном порядке в президиум Суда по интеллектуальным правам в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий судья

Р.В. Силаев

судьи

Д.А. Булгаков

Н.Н. Погадаев