Вопрос: Индивидуальный предприниматель осуществляет реализацию товаров через физических лиц, с которыми заключает договоры комиссии или поручения. Какую торговлю - розничную или оптовую - в этом случае осуществляет индивидуальный предприниматель-собственник товара? В каком порядке производится налогообложение результатов такой деятельности? Могут ли быть признаны в соответствии со ст.11 НК РФ индивидуальными предпринимателями физические лица, осуществляющие оптовую или розничную торговлю товарами по договорам гражданско-правового характера без государственной регистрации в этом качестве? ("Бухгалтерский учет", N 7, апрель 2002 г.)

Индивидуальный предприниматель осуществляет реализацию товаров через физических лиц, с которыми заключает договоры комиссии или поручения.

Какую торговлю - розничную или оптовую - в этом случае осуществляет индивидуальный предприниматель-собственник товара? В каком порядке производится налогообложение результатов такой деятельности?

Могут ли быть признаны в соответствии со ст.11 Налогового кодекса Российской Федерации индивидуальными предпринимателями физические лица, осуществляющие оптовую или розничную торговлю товарами по договорам гражданско-правового характера без государственной регистрации в этом качестве?

В соответствии со ст.3 Закона N 148-ФЗ плательщиками этого налога являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сферах, определенных данной статьей, в том числе и в сфере розничной торговли, осуществляемой через магазины с численностью работающих до 30 человек, палатки, лотки, ларьки и другие места, в том числе не имеющие стационарной торговой площади.

Розничная торговля - как вид предпринимательской деятельности - предполагает заключение между продавцами и покупателями договоров розничной купли-продажи.

Согласно ст.492 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

В соответствии со ст.990 ГК РФ по договору комиссии одна сторона - комиссионер - обязуется по поручению другой стороны - комитента - за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Комитент как поставщик товара не является участником (стороной) договора розничной купли-продажи, заключаемого между розничными продавцами (комиссионерами) и покупателями. Поэтому осуществляемая им предпринимательская деятельность, направленная на систематическое извлечение доходов от реализации (поставки) товаров на основе договоров комиссии, не может быть отнесена к предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли и, следовательно, не может быть переведена на уплату единого налога на вмененный доход.

Налогообложение результатов такой деятельности осуществляется в общеустановленном порядке.

Отнесение указанной деятельности в целях налогообложения к оптовой торговле возможно лишь в том случае, когда извлечение доходов от реализации товаров по договорам комиссии осуществляется комитентами в рамках соответствующей предпринимательской деятельности, а заключаемые ими с комиссионерами договоры комиссии содержат основные признаки, присущие договорам поставки (§ 3 гл.30 Кодекса).

Аналогично квалифицируется и реализация товаров по договорам поручения, заключаемым между доверителем и поверенными в порядке и на условиях, предусмотренных гл.49 Кодекса, за исключением случаев, когда сторонами такого договора являются хозяйствующий субъект, осуществляющий деятельность на основе договоров розничной купли-продажи (доверитель), и наемный работник, непосредственно выполняющий обязанности розничного продавца (поверенный).

При этом систематическое извлечение доходов (прибыли) от осуществления как розничной, так и оптовой торговли лицами, не прошедшими государственную регистрацию в качестве индивидуальных предпринимателей, является нарушением действующего порядка занятия предпринимательской деятельностью и влечет ответственность, установленную законодательством.

И.М. Андреев,

советник налоговой службы I ранга

1 апреля 2002 г.

"Бухгалтерский учет", N 7, апрель 2002 г.