Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 26 сентября 2022 г. N 03-07-07/92840 О налогообложении НДС операций по передаче прав по договорам коммерческой концессии

Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 26 сентября 2022 г. N 03-07-07/92840

Вопрос: Федеральным законом от 16.04.2022 года N 97-ФЗ "О внесении изменения в статью 149 части второй Налогового кодекса Российской Федерации", пункт 2 статьи 149 части второй НК РФ дополнен подпунктом 26.2.

ООО в ходе осуществления предпринимательской деятельности осуществляет передачу контрагентам по договорам коммерческой концессии на возмездной основе на определенный срок права на использование принадлежащего Обществу комплекса прав на объекты интеллектуальной собственности, в состав которых, наряду с товарными знаками, логотипами, слоганами и т.п., входит также и ноу-хау.

Просим разъяснить:

1) установлены ли какие-либо критерии соотношения общей цены договора и вознаграждения за передачу исключительных прав на секреты производства (ноу-хау) и их использование, или же стороны вправе определить цену каждого элемента, входящего в комплекс прав, передаваемый по договору, самостоятельно?

2) распространяется ли действие подпункта 26.2 пункта 2 статьи 149 части второй НК РФ на договоры, заключенные до даты вступления в силу ФЗ от 16.04.2022 года N 97-ФЗ в случае, если стороны предусмотрели выделение в цене договора коммерческой концессии вознаграждения за передачу исключительных прав на секреты производства (ноу-хау), а также прав на их использование, дополнительным соглашением, заключенным после вступления в силу названного Федерального закона?

Ответ: В связи с обращением о порядке налогообложения налогом на добавленную стоимость (далее - НДС) операций по передаче прав по договорам коммерческой концессии Департамент налоговой политики сообщает, что в соответствии с Регламентом Министерства финансов Российской Федерации, утвержденным приказом Минфина России от 14 сентября 2018 г. N 194н, обращения организаций по оценке конкретных хозяйственных ситуаций в Минфине России не рассматриваются и консультационные услуги не оказываются.

Одновременно по вопросу о наличии законодательных ограничений на величину отношения стоимости передаваемых прав на ноу-хау к цене договора коммерческой концессии для целей применения освобождения от налогообложения НДС при передаче прав по договорам коммерческой концессии сообщаем.

Федеральным законом от 16.04.2022 N 97-ФЗ "О внесении изменения в статью 149 части второй Налогового кодекса Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 97-ФЗ) Налоговый кодекс Российской Федерации (далее - Кодекс) дополнен подпунктом 26.2 пункта 2 статьи 149 Кодекса, согласно которому освобождается от налогообложения НДС передача исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании договора коммерческой концессии.

При этом положения подпункта 26.2 пункта 2 статьи 149 Кодекса применяются при условии выделения в цене договора коммерческой концессии вознаграждения за передачу исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности.

На основании пункта 2 статьи 1 и статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора, граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Согласно пункту 4 статьи 421 Гражданского кодекса условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

При этом в Кодексе отсутствуют ограничения на величину отношения стоимости передаваемых прав на ноу-хау к цене договора коммерческой концессии в целях применения освобождения от налогообложения НДС при передаче прав по договорам коммерческой концессии.

В связи с вышеизложенным налогоплательщиком применяется освобождение от налогообложения НДС, если вознаграждение за передачу прав на ноу-хау выделено в цене договора коммерческой концессии, независимо от величины отношения стоимости указанных прав к цене договора.

Также по вопросу о возможности распространения действия положений подпункта 26.2 пункта 2 статьи 149 Кодекса на правоотношения, возникшие до вступления в силу Федерального закона N 97-ФЗ, если сторонами договора коммерческой концессии заключено дополнительное соглашение о распространении действия положений договора на правоотношения, возникшие до вступления в силу Федерального закона N 97-ФЗ, сообщаем.

В соответствии с пунктом 4 статьи 5 Кодекса акты законодательства о налогах и сборах, отменяющие налоги, сборы и (или) страховые взносы, снижающие налоговые ставки, размеры сборов и (или) тарифы страховых взносов, устраняющие обязанности налогоплательщиков, плательщиков сборов, плательщиков страховых взносов, налоговых агентов, их представителей или иным образом улучшающие их положение, могут иметь обратную силу, если прямо предусматривают это.

Согласно статье 2 Федерального закона N 97-ФЗ данный закон вступил в силу по истечении одного месяца со дня его официального опубликования, но не ранее 1-го числа очередного налогового периода по НДС, т.е. с 1 июля 2022 года.

При этом распространение действия положений Федерального закона N 97-ФЗ на периоды, предшествующие вступлению его в силу 1 июля 2022 года, данным Федеральным законом не предусмотрено.

Одновременно сообщается, что настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Заместитель директора Департамента

В.А. Прокаев