Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26 июля 2012 г. N Ф08-3487/12 по делу N А32-4113/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 19 июля 2012 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 июля 2012 г.

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Фефеловой И.И., судей Афониной Е.И. и Садовникова А.В., при участии в судебном заседании от ответчика - закрытого акционерного общества "Воронцовское" (ИНН 2331003373, ОГРН 1022303860810) - Мкртчяна А.С., Белянцева И.А. (доверенности от 23.06.2010, 19.07.2012), от третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "Компания "Агропродукт"" (ИНН 2361002546, ОГРН 1092361000820) - Сердюковой Н.В. (конкурсный управляющий), Новицкой Е.А. (доверенность от 11.07.2012), в отсутствие истца - Суворова Игоря Алексеевича, третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, - Улибекова Феликса Сумбатовича, третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "Алекса" (ИНН 2331015587, ОГРН 1072331000499), надлежаще извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Компания "Агропродукт"" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 05.03.2012 (судья Егоров А.Е.), установил следующее.

Член совета директоров ЗАО "Воронцовское" Суворов И.А. обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к акционерному обществу о признании недействительным решения совета директоров акционерного общества, оформленного протоколом от 17.11.2008 N 3 (далее - решение).

Определением суда от 05.05.2011 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "Компания "Агропродукт"" (далее - общество) и ООО "Алекса".

Определением суда от 11.08.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечен акционер ЗАО "Воронцовское" Улибеков Ф.С.

Решением суда от 05.03.2012 в иске Суворову И.А. отказано. Вместе с тем суд удовлетворил требования Улибекова Ф.С. и признал недействительным решение. С акционерного общества в доход федерального бюджета взыскано 4 тыс. рублей государственной пошлины.

Определением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.05.2012 возвращена жалоба общества в связи с пропуском срока на апелляционное обжалование и отказе в удовлетворении ходатайства о его восстановлении.

В кассационной жалобе общество просит решение суда от 02.05.2012 в части удовлетворения требований отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска. Заявитель указывает, что доводы Суворова И.А. и Улибекова Ф.С. о том, что они узнали об оспариваемом решении через три года после его принятия, являются необоснованными, а связи с чем суд неправомерно удовлетворил требования Улибекова Ф.С.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы, изложенные в жалобе, представитель ЗАО "Воронцовское" возражал против ее удовлетворения.

Законность судебного акта проверяется кассационным судом в обжалуемой части в пределах доводов, изложенных в кассационной жалобе (пункты 1 и 3 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Изучив материалы дела и доводы кассационной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что решение суда от 05.03.2012 надлежит отменить.

Из материалов дела видно и судом первой инстанции установлено, что ОАО "Российский сельскохозяйственный банк" (далее - банк) и ООО "Алекса" заключили договор от 28.11.2008 N 080300/0270-О об открытии кредитной линии (далее - кредитный договор), согласно которому банк предоставил ООО "Алекса" кредит в размере 57 млн рублей под 17 % годовых, а ООО "Алекса" обязалось возвратить полученный кредит в срок до 27.11.2009 и уплатить проценты за пользование кредитом.

В обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору ООО "Алекса" ЗАО "Воронцовское" и банк заключили договор от 28.11.2008 N 080300/0270-10/1 о залоге будущего урожая (далее - договор залога), согласно которому акционерное общество передало банку в залог озимую пшеницу и озимый ячмень на общую сумму 45 805 750 рублей. Решение о предоставлении залога принято на заседании совета директоров акционерного общества и оформлено протоколом от 17.11.2008 N 3.

Поскольку, по мнению Суворова И.А., заседание совета директоров акционерного общества проведено без его извещения, Суворов И.А., являющийся членом совета директоров акционерного общества, обратился в арбитражный суд с иском о признании решения недействительным.

В соответствии с пунктом 5 статьи 68 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не участвовавший в голосовании или голосовавший против решения, принятого советом директоров (наблюдательным советом) общества в нарушение порядка, установленного Законом N 208-ФЗ, иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, вправе обжаловать в суд указанное решение в случае, если этим решением нарушены его права и законные интересы.

Исходя из этой нормы, решение совета директоров может быть признано недействительным только при наличии совокупности трех условий, а именно в случае если: 1) член совета директоров не принимал участия в голосовании или голосовал против принятого решения; 2) решение принято в нарушение установленного порядка принятия решений; 3) решение нарушает права и законные интересы члена совета директоров.

Такое заявление может быть подано в суд в течение одного месяца со дня, когда член совета директоров (наблюдательного совета) общества узнал или должен был узнать о принятом решении.

Согласно пункту 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"" (далее - постановление N 19) решение совета директоров (наблюдательного совета) либо исполнительного органа акционерного общества (единоличного или коллегиального) может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе N 208-ФЗ (статьи 53, 55 и др.), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям Закона N 208-ФЗ и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера.

Суд, исследовав представленные в дело доказательства, пришел к выводу о том, что доказательств извещения Суворова И.А. надлежащим образом о проведении заседания совета директоров в материалы дела не представлено, в связи с чем он был лишен возможности принять участие в собрании, что повлекло нарушение его прав и законных интересов. Суд счел пропущенным срок на обжалование Суворовым И.А. решения, отказал в удовлетворении ходатайства о восстановлении срока на его обжалование и удовлетворении исковых требований. В данной части решение суда от 05.03.2012 заявителем не оспаривается.

Улибеков Ф.С., являющийся акционером ЗАО "Воронцовское", полагая, что решение принято с нарушениями Закона N 208-ФЗ - в отсутствие доказательств его уведомления, обратился в суд с заявлением о вступлении в дело в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, и просил признать его недействительным.

В силу пункта 1 статьи 68 Закона N 208-ФЗ заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества созывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества по его собственной инициативе, по требованию члена совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора общества, исполнительного органа общества, а также иных лиц, определенных уставом общества. Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или внутренним документом общества.

Пунктом 10.12 устава ЗАО "Воронцовское" предусмотрено, что заседание совета директоров общества созывается председателем совета директоров по его собственной инициативе, по требованию члена совета директоров, ревизионной комиссии общества, аудитора общества, исполнительного органа общества.

Суд указал, что доказательства направления членам совета директоров акционерного общества, в том числе Улибекову Ф.С., сообщения о проведении собрания, решение которого оспаривается, ответчиком не представлены. Кроме того, суд первой инстанции установил, что протокол от 17.11.2008 N 3 в представленном в материалы дела журнале регистрации протоколов заседаний совета директоров ЗАО "Воронцовское" не указан.

На основании изложенного, суд пришел к выводу об обоснованности заявленных Улибековым Ф.С. требований, указав на то, что при организации заседания совета директоров 17.11.2008 ЗАО "Воронцовское" нарушило положения Закона N 208-ФЗ и устава, что является ущемлением прав и законных интересов Улибекова Ф.С.

Вместе с тем суд не учел следующего.

Согласно пункту 1 статьи 64 Закона N 208-ФЗ совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Законом N 208-ФЗ к компетенции общего собрания акционеров.

Пунктом 1 статьи 65 предусмотрено, что в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных Законом N 208-ФЗ к компетенции общего собрания акционеров.

В пункте 2 статьи 68 Закона N 208-ФЗ установлено, что кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. В случае, когда количество членов совета директоров (наблюдательного совета) общества становится менее количества, составляющего указанный кворум, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Оставшиеся члены совета директоров (наблюдательного совета) общества вправе принимать решение только о созыве такого внеочередного общего собрания акционеров.

Решения на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества принимаются большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании, если настоящим Федеральным законом, уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, не предусмотрено большее число голосов для принятия соответствующих решений (пункт 3 статьи 68 Закона N 208-ФЗ).

На основании пункта 6 статьи 68 Закона N 208-ФЗ акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований данного Закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

Суд первой инстанции, принимая решение, исходил из того, что доказательств надлежащего извещения Улубекова Ф.С. о проведенном собрании в материалы дела не представлено.

Однако, как следует из представленного в материалы дела протокола от 17.11.2008 N 3 заседания совета директоров ЗАО "Воронцовское", по результатам единогласного голосования приняты решения о предоставлении ООО "Алекса" в качестве обеспечения залога в банке будущего урожая озимой пшеницы и озимого ячменя на общую сумму 45 805 750 рублей, а также о предоставлении директору ЗАО "Воронцовское" Улибекову Ф.С. и главному бухгалтеру Камневой Н.М. полномочий на подписание с банком договора залога и иной документации, необходимой для кредитного договора. Договор залога, копия которого представлена в материалы дела, со стороны ЗАО "Воронцовское" подписан директором и главным бухгалтером.

В решении суда от 05.03.2012 не дана оценка, как данному протоколу, так и действиям Улубекова Ф.С. по подписанию договора залога, судом не исследованы вопросы наличия кворума при проведении заседания совета директоров 17.11.2008, порядка принятия советом директоров общества решений, а также нарушения прав и законных интересов Улубеоква Ф.С. оспариваемым решением.

С учетом изложенного суд кассационной инстанции считает выводы суда преждевременными.

В силу статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд кассационной инстанции не вправе устанавливать обстоятельства, которые не были установлены судами первой или апелляционной инстанций.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная инстанция по результатам рассмотрения кассационной жалобы вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в соответствующий арбитражный суд, если выводы, содержащиеся в обжалуемых решении, постановлении, не соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам или имеющимся в деле доказательствам.

Поскольку суд неполно выяснил существенные для дела обстоятельства, а у суда кассационной инстанции отсутствуют полномочия по установлению новых обстоятельств, решение от 05.03.2012 в обжалуемой части следует отменить, дело - направить на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении суду следует учесть изложенное, исследовать все обстоятельства входящие в предмет доказывания и имеющие значение для правильного разрешения спора, оценить представленные доказательства и доводы участвующих в деле лиц и принять решение в соответствии с нормами материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановил:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 05.03.2012 по делу N А32-4113/2011 в части удовлетворения требований Улибекова Ф.С. отменить, дело в указанной части направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

В остальной части решение от 05.03.2012 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

И.И. Фефелова

Судьи

А.В. Садовников Е.И. Афонина