Письмо Управления МНС по г. Москве от 13 июля 2002 г. N 28-11/32442 Об уплате ЕСН ООО, которое не производит выплаты и иные вознаграждения в пользу работников ни по каким основаниям, не является плательщиком ЕСН, а следовательно, не исполняет обязанностей налогоплательщиков по представлению расчетов по авансовым платежам по ЕСН, сведений в ПФ РФ об индивидуальном персонифицированном учете в системе государственного пенсионного страхования, отчетов в ФСС РФ и налоговой декларации по ЕСН

Письмо Управления МНС по г. Москве от 13 июля 2002 г. N 28-11/32442

Вопрос: Статьей 243 Налогового кодекса Российской Федерации на налогоплательщиков возложены обязанности:

- представлять расчеты по авансовым платежам по ЕСН;

- представлять в Пенсионный фонд Российской Федерации сведения об индивидуальном персонифицированном учете в системе государственного пенсионного страхования;

- представлять отчеты в Фонд социального страхования Российской Федерации;

- представлять налоговую декларацию по ЕСН.

Статьей 235 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что плательщиками ЕСН являются работодатели, производящие выплаты наемным работникам.

Верно ли утверждение, что ООО, не производящее выплаты и иные вознаграждения в пользу работников ни по каким основаниям, не является плательщиком ЕСН, а следовательно, не исполняет указанных выше обязанностей?

Ответ: В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 235 части второй Налогового кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 29.12.2001 N 198-ФЗ (далее - Кодекс) плательщиками единого социального налога (далее - ЕСН) признаются лица, производящие выплаты физическим лицам, в том числе организации.

Согласно п. 1 ст. 236 Кодекса объектом налогообложения признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

В соответствии с п. 3 ст. 2 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон) общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Пунктом 2 ст. 7 Закона определено, что общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии остаться обществом с одним участником.

В этом случае у общества с ограниченной ответственностью отсутствуют:

- отношения по трудовым и гражданско-правовым договорам;

- начисления выплат работникам;

- объект обложения ЕСН;

- обязанность по уплате ЕСН.

Следовательно, общество не должно представлять расчеты по авансовым платежам и налоговую декларацию по ЕСН в налоговые органы по месту постановки на налоговый учет.

Пунктом 2 ст. 32 Закона установлено, что уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета), компетенция которого определяется уставом общества в соответствии с Законом.

По решению общего собрания участников общества членам совета директоров (наблюдательного совета) в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей.

Следовательно, у товарищества и членов совета директоров возникают отношения гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг).

В соответствии со ст. 420 Гражданского кодекса Российской Федерации договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

При этом согласно п. 2 ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Таким образом, в случае наличия обязательственных отношений, возникающих из соглашения сторон по поводу исполнения определенных обязанностей членами совета директоров за вознаграждение, оформленного в виде документа, к которому применимы правила о договоре гражданско-правового характера, предметом которого является выполнение работ (оказание услуг), такое вознаграждение, выплачиваемое обществом с ограниченной ответственностью, является объектом обложения ЕСН.

В соответствии с п. 1 ст. 40 Закона единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества.

Кроме того, компетенция единоличного исполнительного органа общества определяется уставом, положением о единоличном исполнительном органе общества и договором общества с лицом, исполняющим обязанности единоличного исполнительного органа.

В тех случаях, когда таким лицом выступает гражданин, договор общества с ним должен соответствовать требованиям трудового законодательства.

В этом случае согласно п. 1 ст. 236 Кодекса формируется объект налогообложения в виде оплаты труда генерального директора (директора, президента и др.).

С учетом вышеизложенного общество с ограниченной ответственностью обязано начислять и уплачивать ЕСН, а также представлять в установленные сроки налоговую отчетность по данному налогу, если в обществе действует хотя бы одно из следующих условий:

- образован совет директоров (наблюдательный совет), которому должно выплачиваться вознаграждение в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- избран исполнительный орган, в том числе единоличный, в лице генерального директора (директора, президента и др.), с которым должен обязательно заключаться трудовой договор;

- заключены трудовые или авторские договоры с физическими лицами;

- заключены договоры гражданско-правового характера на выполнение работ или оказание услуг. При этом заключение договоров может быть оформлено как в письменной, так и в устной форме. В последнем случае наличие гражданско-правовых отношений может быть подтверждено распорядительными, бухгалтерскими и другими документами.

Заместитель руководителя Управления МНС России по г. Москве советник налоговой службы Российской Федерации I ранга

А.А. Глинкин