Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 7 февраля 2023 г. N 03-07-07/9689 О ставке НДС, применяемой при реализации продовольственных товаров

Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 7 февраля 2023 г. N 03-07-07/9689

Вопрос: Общество с ограниченной ответственностью является производителем продуктов питания (готовой продукции и полуфабрикатов глубокой заморозки).

В соответствии с п.п. 1 п. 2 ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации налогообложение производится по налоговой ставке 10 процентов при реализации продовольственных товаров, поименованных в указанном пункте.

Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" (далее - "Постановление N 908) утвержден:

- перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации (ОКПД2);

- перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации (ТН ВЭД ЕАЭС).

В настоящее время у судов по вопросу применения пониженной ставки НДС имеется следующая позиция:

1) для цели применения ставки НДС 10% при реализации продукции на рынке РФ следует руководствоваться кодами продукции по ОКПД2, имеющимися в Постановлении 908 (Определение Верховного Суда РФ от 22.12.2021 N 303-ЭС21 14462 по делу N А24-3965/2020, Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2021 N 05АП-7867/2020 по делу N А24-3965/2020).

2) для целей применения пониженной ставки НДС 10% имеет значение не только отнесение реализуемых (ввозимых) товаров к группе товаров, указанных в пункте 2 статьи 164 НК, но также соответствие товаров конкретным кодам по ТН ВЭД и ОКП (ОКПД2), установленным Правительством Российской Федерации. Суды установили, что вид реализуемой продукции включен в ОКПД 2, однако код в спорном периоде отсутствовал в перечне товаров, реализация которых облагается НДС по ставке 10%, установленный постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908. Суды пришли к выводу об отсутствии у общества оснований для применения пониженной ставки по НДС. (Определение Верховного Суда РФ от 05.05.2022 N 303-ЭС22-7186 по делу N А24-3400/2021, Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.11.2021 N 05АП-6720/2021 по делу N А24-3400/2021).

Однако, как показывает более ранняя судебная практика, для применения пониженной налоговой ставки достаточно, чтобы реализуемый (ввозимый) товар соответствовал коду, определенному Правительством Российской Федерации со ссылкой хотя бы на один из двух источников - Общероссийский классификатор продукции или Товарную номенклатуру внешнеэкономической деятельности. В частности, применение налоговой ставки 10 процентов в отношении конкретного вида товара не может быть поставлено в зависимость от того, имела ли место реализация этого товара на территории Российской Федерации либо товар был ввезен на территорию Российской Федерации, поскольку из пункта 2 статьи 164 Кодекса не вытекает возможность различного налогообложения операций с одним и тем же товаром в зависимости от приведенного критерия. (п. 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33 "О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость").

В связи с вышеизложенным, и ввиду отсутствия единообразия судебной практики по настоящему вопросу, просим письменно разъяснить какую ставку НДС необходимо применять в отношении реализации продукции на внутреннем рынке РФ, в сертификатах которой указаны коды ОКПД 2 и ТН ВЭД ЕАЭС, если в Постановлении N 908 включен только один код вида продукции по ТН ВЭД ЕАЭС, при этом код по ОКПД 2 в постановлении 908 отсутствует.

Ответ: В связи с обращением по вопросу о ставке налога на добавленную стоимость, применяемой при реализации продукции, Департамент налоговой политики сообщает, что в соответствии с Регламентом Министерства финансов Российской Федерации, утвержденным приказом Минфина России от 14 сентября 2018 г. N 194н, обращения по оценке конкретных хозяйственных ситуаций в Минфине России не рассматриваются и консультационные услуги не оказываются.

Одновременно сообщаем, что на основании подпункта 1 пункта 2 и пункта 5 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) налогообложение налогом на добавленную стоимость по ставке 10 процентов производится при реализации и ввозе в Российскую Федерацию продовольственных товаров.

В соответствии с пунктом 2 статьи 164 Кодекса коды видов продукции, перечисленных в указанном пункте 2 статьи 164 Кодекса, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (ОКПД 2), а также единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС) определяются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 г. N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" утверждены Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ОКПД 2, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации, а также Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации.

В связи с этим организация вправе применять ставку налога на добавленную стоимость в размере 10 процентов при реализации, а также при ввозе на территорию Российской Федерации проекции, указанной в данных перечнях. В отношении реализации и ввоза на территорию Российской Федерации продукции, не включенной в перечни, применяется налоговая ставка в размере 20 процентов.

Иных положений, регулирующих порядок применения налога на добавленную стоимость в отношении продовольственных товаров в Кодексе не содержится.

Вместе с тем, при решении вопроса о применении ставок налога на добавленную стоимость при реализации и ввозе товаров на территорию Российской Федерации возможно руководствоваться позицией Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 14 марта 2019 г. N 305-КГ18-19119 по делу N А41-88886/2017.

Заместитель директора Департамента

В.А. Прокаев