Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 31 марта 2016 г. N Ф08-1649/16 по делу N А20-1160/2015

г. Краснодар

31 марта 2016 г.

Дело N А20-1160/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 31 марта 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 марта 2016 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Рыжкова Ю.В., судей Айбатулина К.К. и Леоновой О.В., при участии от истца - общества с ограниченной ответственностью "Межмуниципальное водопроводно-канализационное предприятие г. Нарткала" (ИНН 0724002468, ОГРН 1120724000781) - Егожева Р.А. (доверенность от 17.02.2016), от ответчика - публичного акционерного общества "Каббалкэнерго" (ИНН 0711008455, ОГРН 1020700746901) - Сабанова М.М. (доверенность от 03.03.2016), в отсутствие третьего лица - публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа" (ИНН 2632082033, ОГРН 1062632029778), извещенного о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", рассмотрев кассационную жалобу публичного акционерного общества "Каббалкэнерго" на решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 17.09.2015 (судья Тишкова Ф.М.) и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2015 (судьи Казакова Г.В., Егорченко И.Н., Марченко О.В.) по делу N А20-1160/2015, установил следующее.

ООО "Межмуниципальное водопроводно-канализационное предприятие г. Нарткала" (далее - предприятие) обратилось в арбитражный суд с иском к ОАО "Каббалкэнерго" (в настоящее время ПАО "Каббалкэнерго"; далее - общество) со следующими требованиями:

- признать ничтожными второй абзац пункта 4.11 договора энергоснабжения от 01.01.2013 N У-226г и второй абзац пункта 4.10 договора энергоснабжения от 01.07.2013 N У-226г, так как они противоречат второму абзацу пункта 144 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения);

- применить последствия недействительности и взыскать 390 192 рубля 58 копеек, из которых 319 831 рубль 25 копеек - неосновательное обогащение за период с января 2013 года по октябрь 2014 года в результате незаконного применения потерь электрической энергии в размере 3,65% (превышение над обоснованными 1,45%) к объемам потребления электрической энергии в точке поставки ВЛ-10 кВ, опора N 126, Ф-440, ПС "Кахун" (ЗТП-379 водозабор 1, г. Нарткала); 30 769 рублей - проценты с 19.02.2013 по 01.03.2015 (за пользование чужими денежными средствами); 36 341 рубль 33 копейки - неосновательное обогащение с января 2013 года по октябрь 2014 года в результате незаконного применения потерь электрической энергии в размере 2,83% (превышение над обоснованными 2,27%) к объемам потребления электрической энергии в точке поставки ВЛ-10 кВ, опора N 59, Ф-447, ПС "Кахун" (ТП-382 водозабор 3, г. Нарткала, ул. Кахунская); 3251 рубль - проценты за пользование чужими денежными средствами с 19.02.2013 по 01.03.2015 (уточненные требования).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного-Кавказа" (в настоящее время ПАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного-Кавказа"; далее - компания).

Решением от 17.09.2015, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 28.12.2015, иск удовлетворен. Суды исходили из того, что включение в договоры энергоснабжения условия об оплате потерь по фиксированной процентной ставке, не соответствующей правилам определения потерь, противоречит положениям действующего законодательства.

В кассационной жалобе общество просит отменить судебные акты и отказать в иске. По мнению заявителя, на стадии заключения спорных договоров энергоснабжения потребитель имел право предъявить в письменной форме в адрес гарантирующего поставщика конкретные расчеты и предложения по заключению договоров, однако своим правом не воспользовался. Ссылка суда на пункт 144 Основных положений является необоснованной и противоречит сложившейся судебной практике. В спорный период истец не обращался в адрес общества либо в компанию с заявлением об изменении величин нормативных потерь в соответствии с актом уполномоченного федерального органа, регламентирующим расчет нормативов технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям. Поэтому у общества отсутствовали основания для определения стоимости потерь в сетях от границы балансовой принадлежности до прибора учета с применением иных величин нормативных потерь, отличных от согласованных в договорах. При наличии в договоре соответствующего условия стороны обязаны производить расчеты, руководствуясь положениями договора, в связи с чем у общества отсутствует неосновательное обогащение. Величины нормативных потерь в силовом трансформаторе и в электрических сетях могут устанавливаться по соглашению сторон, в том числе исходя из расчетов независимых экспертов. Величины нормативных потерь непосредственно связаны с тарифом на электроэнергию, но в то же время являются техническим параметром, который стороны вправе согласовать в договоре. Пункт 144 Основных положений является диспозитивной нормой, поскольку при определенных условиях позволяет сторонам не применять для расчета величины потерь акт уполномоченного федерального органа, регламентирующий расчет нормативов технологических потерь электрической энергии.

В отзыве общество отклонило доводы кассационной жалобы.

Изучив материалы дела и выслушав представителей сторон, поддержавших свои доводы, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что в удовлетворении жалобы надлежит отказать.

Как следует из материалов, общество (гарантирующий поставщик) и предприятие (потребитель) заключили временный договор энергоснабжения от 01.01.2013 N У-226г со сроком действия до 01.07.2013.

01 июля 2013 года стороны заключили договор энергоснабжения N У-226г со сроком действия до 31.12.2013.

По условиям указанных договоров гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям в точках поставки потребителя, согласованных в приложении N 3 к договору, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги (пункты 1.1 договоров). Пунктами 4.1 договоров установлено, что для учета электрической энергии, в целях определения обязательства потребителя по оплате приобретенной электрической энергии, должны использоваться расчетные средства учета. В силу пунктов 4.2 договоров расчетные средства учета должны быть установлены в соответствующих точках поставки на границе балансовой принадлежности. Во втором абзаце пункта 4.11 договора от 01.01.2013 и во втором абзаце пункта 4.10 договора от 01.07.2013 стороны установили следующее: считать величины нормативных потерь равными (если иной размер потерь не согласован сторонами в приложении N 3 к договору) сумме потерь холостого хода в силовом трансформаторе (без нагрузок) - 5,1% от объема приобретенной в расчетном периоде электрической энергии (при условии номинальной загрузки силового трансформатора, руководствуясь инструктивными материалами государственной инспекции по энергетическому надзору 1977 года) и электрических сетях 2,3% от объема приобретенной в расчетном периоде электрической энергии. При этом сверхнормативные потери подлежат дополнительному расчету и оплате покупателем.

Перечень точек поставки с указанием данных об установленных приборах учета согласован сторонами в приложении N 3 к договорам, в котором потери в силовых трансформаторах определены в размере 5,1%.

Между истцом и сетевой организацией подписаны акты разграничения балансовой принадлежности электрических сетей и эксплуатационной ответственности сторон к договорам от 01.01.2013 и от 01.07.2013, из которых следует, что приборы учета по двум точкам поставки расположены не на границе балансовой принадлежности, а по низкой стороне ТП-382 и ТП-379, что не позволяет приборам учитывать потери электрической энергии в самих ТП-382 и ТП-379.

С января 2013 года по октябрь 2014 года общество поставляло электрическую энергию потребителю, при этом количество электроэнергии определялось с учетом потерь, указанных в пунктах 4.11 и 4.10 названных договоров.

Выставленные обществом для оплаты предприятию счета-фактуры за указанный период потребитель оплатил в полном объеме и в сроки, определенные в договорах, что не отрицается сторонами.

Предприятие обратилось к ответчику с письмами от 16.10.2014 N 99 и 100, в которых просило определить потери электрической энергии в силовых трансформаторах ТМ-400 кВА и ТМ-63 кВА согласно второму абзацу пункта 144 Основных положений. То есть расчет величины потерь должен осуществляться компанией в соответствии с Инструкцией по организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь электроэнергии по ее передаче по электрическим сетям, утвержденной приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 326 (далее - Инструкция). Исходя из расчетов размер потерь по точкам поставки должен определяться следующим образом: по ЗТП-379 водозабор-1 г. Нарткала, фидер 440 - 1,45%; по ТП-382 водозабор-3 г. Нарткала, ул. Кахунская, фидер 447 - 2,27%.

Решением от 28.10.2014, утвержденным компанией и согласованным с обществом, предложенные истцом изменения процента потерь, выполненные в соответствии с нормами законодательства, приняты, о чем сообщено истцу в письме от 29.10.2014.

Полагая, что ответчик применил завышенный процент потерь в отношении спорных точек поставки, истец направил обществу претензию с требованием о перерасчете стоимости электрической энергии (мощности) с января 2013 года по октябрь 2014 года в сторону снижения на общую сумму 356 172 рубля 58 копеек.

Поскольку претензия оставлена обществом без удовлетворения, предприятие обратилось в арбитражный суд с иском.

В соответствии со статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 названного Кодекса).

В силу пункта 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору снабжения электрической энергией правила соответствующего параграфа Кодекса применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

В подпункте 2 пункта 144 Основных положений указано, что в случае если прибор учета, в том числе коллективный (общедомовой) прибор учета в многоквартирном доме, расположен не на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка, то объем потребления (производства, передачи) электрической энергии, определенный на основании показаний такого прибора учета, в целях осуществления расчетов по договору подлежит корректировке на величину потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) до места установки прибора учета. При этом расчет величины потерь осуществляется сетевой организацией в соответствии с актом уполномоченного федерального органа, регламентирующим расчет нормативов технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям. Если на дату вступления в силу данного документа в договоре энергоснабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоре оказания услуг по передаче электрической энергии сторонами согласована методика выполнения измерений, аттестованная в установленном порядке, то при расчете величины потерь используется такая методика, кроме случаев, когда одна из сторон заявила о необходимости использования указанного в названном пункте акта уполномоченного федерального органа. В этом случае такой акт уполномоченного федерального органа используется с первого числа месяца, следующего за месяцем, в котором одна из сторон в письменной форме направила заявление о его использовании.

Судами установлено и материалами дела подтверждается, что приборы учета потребителя установлены не на границах балансовой принадлежности спорных точек поставки. Договоры заключены после вступления в силу Основных положений.

На основании пункта 53 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861) нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с названными Правилами и методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях.

Согласно пункту 55 Правил N 861 методика расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях должна предусматривать расчет потерь на основании: а) технических характеристик линий электропередачи и иных объектов электросетевого хозяйства, определяющих величину переменных потерь в соответствии с технологией передачи и преобразования электрической энергии; б) нормативных условно-постоянных потерь для линий электропередачи, силовых трансформаторов и иных объектов электросетевого хозяйства; в) нормативных потерь в средствах измерения электрической энергии; г) технического состояния линий электропередачи и иных объектов электросетевого хозяйства.

Проанализировав условия упомянутых договоров, судебные инстанции, руководствуясь названными нормами, установили, что второй абзац пункта 4.11 договора энергоснабжения от 01.01.2013 N У-226г и второй абзац пункта 4.10 договора энергоснабжения от 01.07.2013 N У-226г противоречат пункту 144 Основных положений, в связи с чем признали их ничтожными и применили последствия недействительности сделки. При этом суды верно исходили из того, что потери должны рассчитываться индивидуально в каждом конкретном случае для каждой точки поставки исходя из соответствующих технических показателей энергопринимающего оборудования, имеющегося на участке "граница раздела - узел учета"; расчет потерь должна производить сетевая организация; основанием для расчета потерь служит акт уполномоченного федерального органа, регламентирующим расчет нормативов технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, таким актом является Инструкция. Произведенные истцом расчеты неосновательного обогащения ответчик не опроверг, контррасчета не представил.

Основания для отмены или изменения судебных актов не установлены.

Руководствуясь статьями 274, 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 17.09.2015 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2015 по делу N А20-1160/2015 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Ю.В. Рыжков

Судьи

К.К. Айбатулин О.В. Леонова