Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 25 мая 2017 г. N Ф08-2712/17 по делу N А32-24725/2016

г. Краснодар

25 мая 2017 г.

Дело N А32-24725/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 18 мая 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 мая 2017 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Алексеева Р.А., судей Рыжкова Ю.В. и Чесняк Н.В., при участии от истца - акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102) - Седоголовко Т.П. (доверенность от 30.12.2016), от третьего лица - акционерного общества "НЭСК-электросети" (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821) - Мазурина Е.В. (доверенность от 01.01.2017) и Долгополова Д.А. (доверенность от 01.01.2017), в отсутствие ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Алмаз" (ИНН 2339021279, ОГРН 1122339000299), третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "Мелодия" (ИНН 1660265990, ОГРН 1161690075414), извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу акционерного общества "НЭСК-электросети" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.11.2016 (судья Цатурян Р.С.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2017 (судьи Ковалева Н.В., Маштакова Е.А., Нарышкина Н.В.) по делу N А32-24725/2016, установил следующее.

АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Курганинскэнергосбыт" (далее - компания) обратилось в арбитражный суд с иском к ООО "Алмаз" (далее - общество) о взыскании 54 301 рубля 92 копеек задолженности по договору энергоснабжения от 30.08.2013 N 684 с 01.03.2016 по 31.03.2016, 11 993 рублей 31 копейки неустойки с 19.04.2016 по 30.06.2016, 1 068 686 рублей 02 копеек стоимости безучетного потребления электроэнергии с 24.02.2016 по 30.03.2016 по акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 30.03.2016 N 001138, а также 24 349 рублей 81 копейки расходов по уплате государственной пошлины.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены АО "НЭСК-электросети" и ООО "Мелодия".

Решением от 11.11.2016, оставленным без изменения постановлением от 13.02.2017, с общества в пользу компании взыскано 54 301 рубль 92 копейки задолженности, 4864 рубля 91 копейка пеней с 19.04.2016 по 30.06.2016, 230 961 рубль 99 копеек стоимости безучетно потребленной электроэнергии с 24.02.2016 по 30.03.2016. В остальной части в иске отказано. Суды уменьшили размер безучетного потребления, исходя из работы энергопринимающих устройств потребителя по 8 часов в день.

В кассационной жалобе АО "НЭСК-электросети" просит изменить судебные акты и удовлетворить иск в полном объеме. Заявитель ссылается на то, что суд первой инстанции необоснованно произвел расчет, исходя из 8-часового рабочего дня, поскольку электроэнергия на объект ответчика подавалась круглосуточно.

Изучив материалы дела и выслушав представителей компании и АО "НЭСК-электросети", поддержавших доводы жалобы, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что в удовлетворении жалобы надлежит отказать.

Как следует из материалов дела, компания (гарантирующий поставщик) и общество (потребитель) заключили договор энергоснабжения от 30.08.2013 N 684, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался продавать электрическую энергию (мощность) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя в пределах мощности, разрешенной технической документацией на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и услуги, которые являются неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязался оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии (мощности), обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии (пункт 1.1 договора).

В соответствии с пунктом 1.2 договора объем электрической энергии (мощности) определяется гарантирующим поставщиком на основании данных приборов учета электрической энергии, допущенных в эксплуатацию и перечисленных в приложении 2 к договору, а при их отсутствии, а также в случаях недопуска к прибору учета для целей проведения контрольного снятия его показаний, проведения проверки его состояния, непредоставления показаний приборов учета и выявления фактов безучетного потребления электрической энергии, - путем применения расчетных способов, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации.

Гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа не чаще 1 раза в месяц к электроустановкам и средствам учета электроэнергии потребителя для проведения контрольных съемов показаний технических проверок средств учета электроэнергии (мощности) (пункт 2.2.3 договора); составлять самостоятельно либо с привлечением сетевой организации акты о неучтенном потреблении электрической энергии (пункт 2.2.4 договора).

Договором также предусмотрена обязанность потребителя беспрепятственно допускать (не чаще 1 раза в месяц) уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и сетевой организации в пункты контроля и учета количества и качества переданной электрической энергии по договору (пункт 2.3.13 договора); сообщать незамедлительно гарантирующему поставщику обо всех обнаруженных нарушениях схемы учета электроэнергии, пломб и неисправностях в работе приборов учета (трансформаторов) (пункт 2.3.14 договора); обеспечивать сохранность приборов учета электрической энергии, в том числе трансформаторов, пломб, установленных на них. В случае намерения демонтировать в целях замены, ремонта или поверки прибора учета потребитель не менее чем за 7 рабочих дней обязан направить в сетевую организацию письменную заявку, содержащую перечисленную в пункте 3.7.1 информацию, с указанием даты и времени осуществления указанных в заявке действий (пункт 2.3.15 договора).

Согласно пункту 3.1 договора количество принятой потребителем электроэнергии (мощности) за расчетный период определяется по показаниям расчетных приборов учета, допущенных в эксплуатацию, и предоставленных потребителем в адрес гарантирующего поставщика в согласованный договором срок по форме приложения 8, либо расчетным способом, установленным действующим законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3.5 договора расчет объема безучетно потребленной электроэнергии по акту о неучтенном потреблении электроэнергии производится в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае, если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена) до даты выявления факта безучетного потребления электроэнергии и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу пункта 4.1 договора расчетным периодом для осуществления расчетов принимается 1 календарный месяц. Окончательный расчет за расчетный период производится на основании ежемесячно выставляемых гарантирующим поставщиком счетов, счетов-фактур не позднее 18 числа месяца, следующего за расчетным месяцем (пункт 4.5 договора).

По соглашению от 31.03.2016 договор энергоснабжения от 30.08.2013 N 684 расторгнут с 01.04.2016.

С 01.03.2016 по 31.03.2016 истец передал ответчику электроэнергию на 175 281 рубль 92 копейки. С учетом произведенной ответчиком частичной оплаты задолженность за потребленную в марте 2016 года электроэнергию составила 54 301 рубль 92 копейки.

30 марта 2016 года по результатам проверки электрооборудования на объекте ответчика (г. Курганинск, ул. Островского, 103/12, ТП 148) выявлена самовольная замена расчетного прибора учета электроэнергии, отсутствие пломбы энергоснабжающей организации. Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 30.03.2016 N 001138 подписан представителем потребителя - инженером-электриком Утянским П.В.

На основании акта произведен расчет объема неучтенно потребленной электроэнергии в соответствии с приложением N 3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения) по максимально разрешенной мощности с 24.02.2016 по 30.03.2016. С учетом включенных в полезный отпуск 2803 кВтч объем безучетно потребленной электроэнергии составил 165 197 кВтч стоимостью 1 068 686 рублей 02 копейки. Компания исходила из круглосуточной работы энергопринимающих устройств потребителя.

Неисполнение ответчиком обязанности по оплате электроэнергии послужило основанием для обращения истца в суд.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 названного Кодекса).

Для надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения учет электрической энергии должен быть обеспечен покупателем (пункт 2 статьи 539, статья 541 Гражданского кодекса Российской Федерации). Абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (пункт 1 статьи 543 указанного Кодекса).

Пунктом 167 Основных положений предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом Х названных Положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данных Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 2 Основных положений безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу пункта 192 Основных положений по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Пунктом 193 данного документа предусмотрено, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 30.03.2016 N 001138 составлен в присутствии представителя потребителя.

Пунктом 195 Основных положений установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с названным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Взыскание задолженности в размере 54 301 рубля 92 копеек сторонами не оспаривается и в этой части решение и постановление в силу норм статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом кассационной инстанции не проверяются.

Факт безучетного потребления электроэнергии подтверждается материалами дела и ответчиком не оспаривается.

Суд первой инстанции признал произведенный истцом расчет объема и стоимости безучетно потребленной электроэнергии с 24.02.2016 по 30.03.2016 неправильным, поскольку не был учтен первоначально определенный полезный отпуск за март 2016 года в объеме 17495 кВтч, задолженность за который взыскана отдельно. При определении объема потребления компания исходила из 24 часов работы электрооборудования ответчика без учета его реального режима работы.

Суд первой инстанции обоснованно учел приложение N 5 к договору, в котором для расчета потерь электроэнергии стороны согласовали, что объект ответчика потребляет электроэнергию 31 день в месяц по 8 часов в сутки.

Согласно пункту 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к данному документу. В соответствии с пунктом 1 приложения N 3 объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле: W = Pmax x T, где Pmax - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля); T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений подлежат применению указанные в названном приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 данных Положений периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов. Из приведенной нормы права не следует, что при определении объема безучетного потребления поставщиком к расчету всегда принимается режим потребления 24 часа в сутки.

В том случае, если это позволяют установить фактические обстоятельства, расчет должен осуществляться с учетом количества часов функционирования хозяйствующего субъекта (с учетом часов фактического потребления электрической энергии).

Об указанных обстоятельствах может свидетельствовать и закрепленный сторонами в договоре порядок определения режима функционирования энергопотребляющего объекта.

Суды правомерно исходили из того, что, пока истцом не доказано иное, при расчете принимается во внимание согласованное сторонами условие о порядке определения количества часов функционирования хозяйствующего субъекта.

Как установили суды, компания не представила объективных и достоверных доказательств того, что в спорный период безучетное электропотребление ответчиком осуществлялось более продолжительное время, чем закрепленный в приложении N 5 к договору режим работы предприятия по 8 часов в день.

С учетом данного режима с ответчика в пользу истца обоснованно взыскано 230 961 рубль 99 копеек стоимости безучетно потребленной электроэнергии, а также соответствующая неустойка.

Размер законной неустойки определен в пункте 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике". Суды в связи с неправильным исчислением неустойки истцом произвели ее пересчет с 19.04.2016 по 30.06.2016. Правильность расчета сторонами не опровергнута.

Доводы жалобы по существу сводятся к переоценке доказательств, что в силу главы 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не допускается в суде кассационной инстанции.

Основания для отмены или изменения решения и постановления не установлены.

Руководствуясь статьями 274, 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.11.2016 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2017 по делу N А32-24725/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Р.А. Алексеев

Судьи

Ю.В. Рыжков Н.В. Чесняк