Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19 марта 2018 г. N Ф08-28/18 по делу N А32-40166/2016

г. Краснодар

19 марта 2018 г.

Дело N А32-40166/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 14 марта 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 марта 2018 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Алексеева Р.А., судей Кухаря В.Ф. и Чесняк Н.В., при участии от третьего лица - публичного акционерного общества "Кубаньэнерго" - Новиковой О.Ю. (доверенность от 15.01.2018), от ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Колос"" (ИНН 2327013530, ОГРН 1142363000680) - Карака Ю.С. (доверенность от 01.11.2016), в отсутствие истца - публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань" (ИНН 2308119595, ОГРН 1062309019794), извещенного о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Колос"" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.08.2017 (судья Березовская С.В.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.11.2017 (судьи Ильина М.В., Мисник Н.Н., Фахретдинов Т.Р.) по делу N А32-40166/2016, установил следующее.

АО "ТНС энерго Кубань" в лице Тимашевского филиала (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к ООО "Агрофирма "Колос"" (далее - фирма) о взыскании 13 041 345 рублей 56 копеек стоимости безучетно потребленной электроэнергии и 92 481 рубля расходов по уплате государственной пошлины (уточненные требования).

Решением от 25.08.2017, оставленным без изменения постановлением арбитражного апелляционного суда от 28.11.2017, иск удовлетворен.

В кассационной жалобе фирма просит отменить судебные акты и отказать в иске. Заявитель ссылается на то, что Кельин Александр Дмитриевич работает не у ответчика, а у общества с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Хуторок"". Единственным работником в фирме с 11.02.2016 по 04.10.2016 был генеральный директор Кубышин Дмитрий Сергеевич, который и являлся представителем потребителя на момент составления спорных актов. Суды не учли, что с февраля 2016 года по 04.10.2016 ответчик фактически не осуществлял свою деятельность. Экземпляры актов и уведомления об их составлении не вручены потребителю. Отсутствие информации в пунктах 10 и 11.2 актов подтверждает, что при их составлении представитель потребителя не присутствовал. В актах не указано и из представленных фотографий не следует, в чем именно выразилось безучетное потребление энергии. По мнению заявителя, отсутствует возможность осуществления вмешательства в прибор учета без повреждения пломб сетевой организации, поэтому нарушение наклейки завода изготовителя без повреждения пломбы сетевой организации не является основанием для признания показаний узла учета недостоверными. Данные наклейки отклеиваются от воздействия температуры, высокого напряжения, грызунов и иных факторов не антропогенного характера. Свидетельские показания получены от работников сетевой организации, которые являются заинтересованными лицами. В судебном заседании не были опрошены незаинтересованные лица, участвующие при составлении актов.

В отзыве на жалобу общество указало на законность и обоснованность решения и постановления.

Изучив материалы дела, доводы жалобы и отзыва, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 22.12.2014 стороны заключили договор энергоснабжения N 710912, предметом которого является продажа гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных условиями контракта (пункт 2.1). Стороны согласовали точки поставки электроэнергии: "Бригада N 1" ст. Батуринская, "СМУ" ст. Батуринская, "Арт. скважина. МТФ N 2" ст. Батуринская, "Сад. Бригада" ст. Батуринская. В силу пункта 3.2.8 договора потребитель обязался поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, средства учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств. По смыслу пункта 3.2.18 договора потребитель обязался беспрепятственно допускать уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и сетевой организации к приборам учета электроэнергии (мощности), установленным в электроустановках потребителя, в целях осуществления контроля по приборам учета за соблюдением установленных режимов потребления электроэнергии (мощности), проведения замеров по определению качества электроэнергии, проведения контрольных проверок расчетных счетчиков и схем учета на месте установки, проверок соблюдения технических требований (не чаще 1 раза в месяц). Гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа к электроустановкам и схемам учета для контроля за соблюдением установленных режимов электропотребления (мощности), осмотра расчетных средств измерений, проведения замеров по определению показателей качества электроэнергии (не чаще 1 (одного) раза в месяц), а также для проведения мероприятий по введению частичного и (или) полного ограничения режима потребления электроустановок потребителя (пункт 3.3.1 договора).

22 июня 2016 года по результатам проверки приборов учета потребителя в указанных точках поставки электроэнергии в присутствии представителя ответчика Кельина А.Д., а также двух незаинтересованных лиц ПАО "Кубаньэнерго" составило акты о неучтенном потреблении электроэнергии.

Согласно акту N 13080705, подписанному незаинтересованными лицами (представитель потребителя от подписи отказался), нарушены пломба (наклейка) входного контроля и наклейка завода изготовителя. Объем безучетно потребленной электроэнергии с 09.07.2015 по 22.06.2016 составил 649 340 кВт/ч стоимостью 4 704 222 рубля 72 копейки.

В силу акта N 13080714, подписанного незаинтересованными лицами (представитель потребителя от подписи отказался), нарушены пломба (наклейка) входного контроля, наклейка завода изготовителя и государственного поверителя. Установлено постороннее устройство (микросхема), которое заводом-изготовителем не предусмотрено. Объем безучетно потребленной электроэнергии с 25.04.2016 по 22.06.2016 составил 107 368 кВт/ч стоимостью 816 394 рубля 89 копеек.

В соответствии с актом N 13080715, подписанным незаинтересованными лицами (представитель потребителя от подписи отказался), нарушены пломбы (наклейки) входного контроля и наклейки завода изготовителя. Объем безучетно потребленной электроэнергии с 22.06.2015 по 22.06.2016 составил 164 419 кВт/ч стоимостью 1 015 620 рублей 87 копеек.

Из акта N 13080716, подписанного незаинтересованными лицами (представитель потребителя от подписи отказался), нарушены пломба (наклейка) входного контроля и наклейка завода изготовителя. Объем безучетно потребленной электроэнергии с 10.12.2015 по 22.06.2016 составил 901 480 кВт/ч стоимостью 6 505 107 рублей 08 копеек.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения общества в суд.

В силу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения), под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основных положений порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление.

Пунктом 193 Основных положений предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)).

По смыслу пункта 194 Основных положений расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктом 195 данного документа в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)). Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов. Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих нормативно-технических документов и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил N 6).

Акты, составленные по результатам спорной проверки, признаны судами соответствующими приведенным требованиям Основных положений и надлежащими доказательствами, подтверждающими безучетное потребление электроэнергии фирмой. Суды также указали, что нарушения пломб (наклеек) входного контроля и наклеек завода изготовителя подтверждаются свидетельскими показаниями и фотоматериалами и не отрицаются ответчиком.

Вместе с тем при рассмотрении возражений ответчика суды не учли следующее.

В силу абзаца второго пункта 193 Основных положений при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация).

Ответчик указывал, что Кельин А.Д. работает не у ответчика, а у ООО "Агрофирма "Хуторок"". Единственным работником в фирме с 11.02.2016 по 04.10.2016 был генеральный директор Кубышин Д.С., который и являлся представителем потребителя на момент составления спорных актов.

Из графы 1 спорных актов следует, что со стороны потребителя - ООО "Агрофирма "Колос"" - присутствовал электромонтер ООО "Агрофирма "Хуторок"" Кельин А.Д. Кроме того, в пунктах 10 и 11.2 актов ("объяснения потребителя", "подписи") отсутствует какая-либо информация.

Составление акта без уведомления и в отсутствие потребителя (уполномоченного представителя) лишает потребителя права участвовать в составлении акта, проверять достоверность отражаемых в нем сведений, давать объяснения, делать замечания к акту, представлять соответствующие возражения для защиты своих прав и законных интересов.

Суды в нарушение требований статей 71, 170, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не оценили данные доводы фирмы, а также не проверили, имеется ли возможность осуществления вмешательства в приборы учета без повреждения пломб сетевой организации, и является ли потребление безучетным в смысле пункта 2 Основных положений, предполагающего такое нарушение (повреждение) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), которое влечет потенциальную возможность вмешательства в работу прибора учета либо возможность потребления, минуя прибор учета.

Поскольку суды не исследовали обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения спора, судебные акты надлежит отменить с направлением дела на новое рассмотрение для устранения названных нарушений.

Руководствуясь статьями 274, 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.08.2017 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.11.2017 по делу N А32-40166/2016 отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Р.А. Алексеев

Судьи

В.Ф. Кухарь Н.В. Чесняк