Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 20 апреля 2018 г. N Ф08-2196/18 по делу N А53-16456/2017

г. Краснодар

20 апреля 2018 г.

Дело N А53-16456/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 19 апреля 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 апреля 2018 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Трифоновой Л.А., судей Кухаря В.Ф. и Чесняк Н.В., при участии в судебном заседании от истца - публичного акционерного общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (ИНН 6168002922, ОГРН 1056164000023) - Матвеевой И.А. (доверенность от 22.11.2017), от ответчика - акционерного общества "Донэнерго" (ИНН 6163089292, ОГРН 1076163010890) - Гугушвили О.Л. (доверенность от 09.01.2018) и Мелконяна Г.М. (доверенность от 09.01.2018), рассмотрев кассационную жалобу акционерного общества "Донэнерго" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 18.10.2017 (судья Овчаренко Н.Н.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2017 (судьи Малыхина М.Н., Галов В.В., Попов А.А.) по делу N А53-16456/2017, установил следующее.

ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (далее - гарантирующий поставщик, истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к АО "Донэнерго" (далее - ответчик) о взыскании 92 485 739 рублей 83 копеек задолженности (стоимости небалансовых потерь в сетях) за период с января по декабрь 2015 года по договору об оказании услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям и купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь от 12.01.2012 N 14-УП/2012/10/37ОДР, пеней, начисленных на сумму задолженности с 03.09.2016 по 07.06.2017, в размере 16 811 061 рубля 79 копеек, пеней по день фактической оплаты задолженности (уточненные требования).

Исковые требования мотивированы тем, что в результате распределения объема потерь между всеми сетевыми организациями, покупающими у истца электроэнергию для целей компенсации потерь в своих сетях, ответчику начислен объем потерь (32 845 127 кВт/ч) за период январь - декабрь 2015 года, в результате чего образовалась задолженность, на которую начислена неустойка за период с 03.09.2016 по 07.06.2017 исходя из 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации (8,5%).

Решением от 18.10.2017, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанцииа от 28.12.2017, иск удовлетворен ввиду доказанности исковых требований. Суды исходили из того, что выявленный истцом объем небалансовых потерь распределен между всеми сетевыми компаниями по пункту 190 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442). Доводы ответчика, касающиеся расчета, отклонены. Требование о взыскании пеней признано законным, расчет - верным.

В кассационной жалобе ответчик просит отменить судебные акты и принять по делу новое решение. Заявитель жалобы считает ошибочным расчет задолженности, принятый судом. У ответчика отсутствуют разногласия с ПАО "МРСК-Юга", поэтому он имеет возможность оспаривать объемы спорных потерь между истцом и ПАО "МРСК-Юга". Суды не приняли во внимание задвоенную сумму небалансовых потерь - как с потребителя, так и с сетевой компании, что незаконно. Недобросовестное поведение МУП "Таганрогэнерго", от урегулирования разногласий с которым ПАО "МРСК-Юга" уклоняется, влечет необоснованное распределение потерь на иные смежные сетевые компании.

Возражая относительно доводов жалобы, заказчик в отзыве считает судебные акты законными и обоснованными.

Законность судебных актов проверяется кассационным судом в пределах доводов, изложенных в кассационной жалобе (части 1 и 3 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва, заслушав пояснения представителей сторон по делу, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

Суды установили, что стороны заключили договор об оказании услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям ответчика и купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь от 12.01.2012 N 14-УП/2012/10/37ОДР (в редакции мирового соглашения от 12.12.2012, утвержденного судебным актом по делу N А53-20874/2012; далее - договор), по которому ответчик (исполнитель) обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, а заказчик (истец) - оплатить их в порядке, установленном договором. Соглашением сторон действие договора распространено на отношения, возникшие с 01.01.2012 (пункт 9.1 договора в редакции дополнительного соглашения от 12.12.2012 N 1).

Пунктом 5.2 договора стороны согласовали, что объем электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях, определяется в порядке, предусмотренном законодательством, действующим в соответствующий расчетный период.

Порядок оплаты исполнителем электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, согласован сторонами в разделе 5 договора:

- расчетным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц (пункт 5.1 договора);

- исполнитель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, путем перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика в порядке и в сроки, установленные действующим законодательством; окончательный расчет производится исполнителем не позднее 18 числа месяца, следующего за расчетным (пункт 5.4 договора).

Пунктом 82 Основных положений N 442 установлено, что потребители, приобретающие электрическую энергию у гарантирующего поставщика, оплачивают электрическую энергию гарантирующему поставщику в следующем порядке, кроме случаев, когда более поздние сроки установлены соглашением с гарантирующим поставщиком:

- 30 процентов стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца;

- 40 процентов стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца;

- стоимость объема покупки электрической энергии в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем в качестве оплаты электрической энергии в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

В период с января по декабрь 2015 года ответчик предоставлял в адрес истца сведения о фактических потерях в его сетях, на основании которых истец производил выставление счетов на оплату поставленной электроэнергии.

После получения сведений от всех сетевых организаций, приобретающих у истца электрическую энергию для целей компенсации потерь в сетях за спорный период, установлено, что объем реализованной электроэнергии меньше объема электроэнергии, приобретенной истцом на оптовом и розничном рынках. В связи с этим объем небаланса (разницы) подлежал распределению между всеми сетевыми организациями, покупающими у истца электрическую энергию для целей компенсации потерь, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (абзацы 2, 4 пункта 190 Основных положений N 442).

Под нормативными потерями электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации понимается сумма величин, рассчитанных исходя из установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативов технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации по уровням напряжения, и фактических объемов электрической энергии, отпущенных в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации соответствующего уровня напряжения, а если такие данные отсутствуют, то в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применяются нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации, определенные в соответствии с требованиями абзаца 5 пункта 190 Основных положений N 442.

Истец указал, что с учетом распределения объема потерь между указанными сетевыми организациями объем потерь, подлежащий доначислению ответчику за спорный период, составил 32 845 127 кВт/ч на сумму 92 485 739 рублей 83 копейки.

Оставление ответчиком претензии от 22.08.2016 N 001/003-7491/1-16 без удовлетворения послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд иском.

Рассматривая заявленные требования, судебные инстанции исходили из следующего.

В силу части 4 статьи 26, части 3 статьи 32 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ) сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им сетях.

В соответствии с пунктами 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. Размер этих потерь определяется как разница между объемом электроэнергии, вошедшим в электрическую сеть, и объемами, потребленными присоединенными к этой сети энергопринимающими устройствами потребителей электроэнергии, а также переданными в сети других сетевых организаций.

Пунктом 128 Основных положений N 442 аналогичным образом обязанность по оплате фактических потерь, возникающих в принадлежащих им сетях, возложена на сетевые организации.

Таким образом, сетевые организации: обязаны приобретать у гарантирующего поставщика (либо энергоснабжающей, энергосбытовой организации) электрическую энергию в целях компенсации потерь, возникающих в ее сетях, самостоятельно определять объем потерь на основании данных об объемах электроэнергии, поступившей в ее сеть и данных об объемах, переданных из ее сети потребителям, присоединенным к ее электросети, и смежным сетевым организациям; передавать данные о фактических потерях гарантирующему поставщику для определения объема денежных обязательств; оплатить гарантирующему поставщику стоимость фактических потерь.

Пунктом 190 Основных положений N 442 предусмотрен механизм возмещения стоимости нереализованных объемов электроэнергии, приобретенных гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках и подлежащих продаже в целях компенсации потерь в сетях.

В абзаце 1 пункта 190 Основных положений N 442 предусмотрено, что при непредоставлении гарантирующему поставщику сведений о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства одной или нескольких сетевых организаций, покупающих у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь, гарантирующий поставщик распределяет между такими сетевыми организациями объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), и объемом электрической энергии, поставленной гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организации) и не предоставивших сведений о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства.

В абзаце втором пункта 190 Основных положений N 442 установлено, что если все сетевые организации, приобретающие электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика, предоставили сведения о фактических потерях, но по данным, полученным от всех сетевых организаций, суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), то объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению ими для компенсации потерь, способами, предусмотренными в абзацах 2 и 4 пункта 190 Основных положений N 442.

Таким образом, законодатель предусмотрел механизм расчета нормативных потерь и распределения небаланса на все сетевые организации, покупающие у гарантирующего поставщика электрическую для целей компенсации потерь в сетях на основании пункта 190 Основных положений N 442 в случае непредоставления сетевыми организациями сведений об объеме потерь в своих сетях, а также в случае, если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям).

Суды установили, и подтверждается расчетом небаланса и предоставленными на CD-дисках документами, что объем образовавшейся разницы (небаланса) по данным истца (с учетом сведений, предоставленных от всех сетевых организаций об объеме потерь в их сетях) составил в январе 2015 года - 9 403 948 кВт/ч, феврале 2015 года -10 841 747 кВт/ч, марте 2015 года - 10 730 193 кВт/ч, апреле 2015 года - 10 532 978 кВт/ч, мае 2015 года - 10 152 810 кВт/ч, июне 2015 года - 9 658 760 кВт/ч, июле 2015 года - 9 629 176 кВт/ч, августе 2015 года - 8 031 339 кВт/ч, сентябре 2015 года - 8 887 161 кВт/ч, октябре 2015 года - 14 433 906 кВт/ч, ноябре 2015 года - 14 420 822 кВт/ч, декабре 2015 года - 13 265 759 кВт/ч.

Из расчета за январь 2015 года следует, что совокупный объемом электрической энергии приобретенный истцом на оптовом и розничном рынках в январе 2015 года составил 1 204 114 205 кВт/ч, совокупный объем потребления электроэнергии потребителями истца на розничном рынке в январе 2015 года составил 838 000 514 кВт/ч. Таким образом, суд пришел к выводу, что 366 113 691 кВт/ч является объемом электроэнергии, подлежащим покупке у гарантирующего поставщика (истца) в целях компенсации потерь в сетях всех сетевых организаций (1 204 114 205 - 838 000 514).

Суды также установили, что в целях определения точного объема небаланса электрической энергии, подлежащего распределению на все сетевые организации, истец вычел объем неурегулированных разногласий по состоянию на 30.06.2016 по объемам электроэнергии, подлежащим покупке в целях компенсации потерь в размере 6 811 253 кВт/ч., в том числе с ПАО "МРСК Юга" по договору от 25.11.2011 N 442 в количестве 2 101 359 кВт/ч и с ответчика по спорному договору в количестве 4 709 894 кВт/ч. Эти объемы не участвуют в распределении небаланса на все сетевые организации, поскольку данные разногласия подлежат урегулированию в судебном или досудебном порядке (вне рамок рассматриваемого спора). Последующее урегулирование указанных разногласий и отнесение объемов либо к полезному отпуску либо к потерям в сетях не отразится на величине распределенного небаланса, заявленного к взысканию.

Величина фактически приобретенных у истца потерь по всем договорам, заключенным с сетевыми организациями, в январе 2015 года составила 349 898 490 кВт/ч (в неоспариваемой части).

Суды определили величину небаланса электроэнергии в объеме 9 403 948 кВт/ч (1 204 114 205 - 838 000 514 - 6 811 253 - 349 898 490). Объем электрической энергии, приобретенный всеми сетевыми организациями для целей компенсации потерь в сетях, подтверждается актами съема показаний (балансами, предоставленными всеми сетевыми организациями, приобретающими электрическую энергию для целей компенсации потерь в сетях), сводным актом приема-передачи по сети ПАО "МРСК Юга" от 31.01.2015, сводным актом приема-передачи электрической энергии по сети ответчика от 31.01.2015.

Объем 9 403 948 кВт/ч небаланса за январь 2015 года суды сочли подлежащим распределению на все сетевые организации, приобретающие электрическую энергию для целей компенсации потерь у истца на основании пункта 190 Основных положений N 442, поскольку доказано превышение объема покупки над объемом реализации.

Суды проверили количественные (итоговые) значения с подробными характеристиками небаланса в последующих периодах, а именно:

- 10 841 747 кВт/ч (небаланс за февраль 2015 года);

- 10 730 193 кВт/ч (небаланс за март 2015 года);

- 10 532 978 кВт/ч (небаланс за апрель 2015 года);

- 10 152 810 кВт/ч (небаланс за май 2015 года);

- 9 658 760 кВт/ч (небаланс за июнь 2015 года);

- 9 629 176 кВт/ч (небаланс за июль 2015 года);

- 8 031 339 кВт/ч (небаланс за август 2015 года);

- 8 887 161 кВт/ч (небаланс за сентябрь 2015 года);

- 14 433 906 кВт/ч (небаланс за октябрь 2015 года);

- 14 420 822 кВт/ч (небаланс за ноябрь 2015 года);

- 13 265 759 кВт/ч (небаланс за декабрь 2015 года).

Распределение указанного объема между сетевыми организациями осуществлялось следующим образом. Объем электроэнергии, приходящийся на каждую сетевую организацию в виде доначисления по пункту 190 Основных положений N 442, рассчитывается как произведение величины превышения объема покупки над объемом продажи электроэнергии, и доли нормативных потерь в сетях сетевых организаций, предоставивших данные, в суммарных нормативных потерях всех сетевых организаций.

Для ответчика величина нормативных технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям на 2015 год Минэнерго России не установлена (пункт 10 приложения N 2 к письму Минэнерго России от 06.05.2016 N 09-2224).

В связи с отсутствием утвержденного норматива технологических потерь истцом применен процент нормативных потерь в сетях вышестоящей сетевой организации - ПАО "МРСК Юга" - 9,12%.

В силу абзаца 5 пункта 190 Основных положений N 442 нормативные потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации представляют сумму величин, рассчитанных исходя из установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативов технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации по уровням напряжения и фактическим объемам электрической энергии, отпущенным в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации соответствующего уровня напряжения, а если такие данные отсутствуют, то в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применяются нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации.

В абзаце 4 пункта 43 Правил N 861 установлено, что для целей данных Правил под вышестоящей смежной сетевой организацией понимается смежная сетевая организация, имеющая электрические сети более высокого класса напряжения. В случае если все смежные сетевые организации имеют одинаковый класс напряжения, вышестоящей смежной сетевой организацией признается сетевая организация, присоединенная к электрической сети более высокого класса напряжения.

При распределении небаланса в 2015 году истец применил процент нормативных потерь в сетях ПАО "МРСК Юга", установленный приказом Минэнерго России от 29.02.2012 N 127, исходя из темпов его снижения, предусмотренного программой в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности, в размере 9,12%, что соответствует письму Минэнерго России от 13.11.2015 N РЭ/200/2065, поскольку объекты электросетевого хозяйства ПАО "МРСК Юга" имеют более высокий уровень напряжения относительно объектов электросетевого хозяйства ответчика и нижестоящих сетевых организаций, присоединенных к сети последнего.

Из расчета распределения небаланса следует, что прием электрической энергии в сеть ответчика в январе 2015 года составил 584 532 485 кВт/ч, феврале 2015 года - 514 651 283 кВт/ч, марте 2015 года - 516 527 628 кВт/ч, апреле 2015 года -461 817 003 кВт/ч, мае 2015 года - 424 132 467 кВт/ч, июне 2015 года - 417 919 930 кВт/ч, июле 2015 года - 458 134 649 кВт/ч, августе 2015 года - 463 450 154 кВт/ч, сентябре 2015 года - 415 464 613 кВт/ч, октябре 2015 года - 492 138 057 кВт/ч, ноябре 2015 года - 512 286 374 кВт/ч, декабре 2015 года - 553 105 010 кВт/ч.

Нормативная величина потерь в сетях ответчика составила: в январе 2015 года 53 309 363 кВт/ч, феврале 2015 года - 46 936 197 кВт/ч, марте 2015 года - 47 107 320 кВт/ч, апреле 2015 года - 42 117 711 кВт/ч, мае 2015 года - 38 680 881 кВт/ч, в июне 2015 года - 38 114 298 кВт/ч, июле 2015 года - 41 781 880 кВт/ч, августе 2015 года - 42 266 654 кВт/ч, сентябре 2015 года - 37 890 373 кВт/ч, октябре 2015 года - 44 882 991 кВт/ч, ноябре 2015 года - 46 720 517 кВт/ч, декабре 2015 года - 50 443 177 кВт/ ч.

Суды установили, что общая нормативная величина потерь всех сетевых организаций составила в январе 2015 года 207 629 545 кВт/ч, феврале 2015 года - 184 039 820 кВт/ч, марте 2015 года - 187 798 969 кВт/ч, апреле 2015 года - 167 105 868 кВт/ч, мае 2015 года - 151 561 002 кВт/ч, июне 2015 года - 152 009 078 кВт/ч, июле 2015 года - 165 217 269 кВт/ч, августе 2015 года - 165 911 030 кВт/ч, сентябре 2015 года - 151 739 693 кВт/ч, октябре 2015 года - 179 057 008 кВт/ч, ноябре 2015 года - 184 211 223 кВт/ч, декабре 2015 года - 200 920 507 кВт/ч.

Объем, подлежащий доначислению, складывается из отношения нормативной величины потерь ответчика к общей нормативной величине потерь всех территориальных сетевых организаций, и умноженной на небаланс электроэнергии из расчета за:

- январь 2015 года - 53 309 363 кВт/ч / 207 629 545 кВт/ч х 9 403 948 кВт/ч = 2 414 кВт/ч или 6 103 610 рублей 44 копейки;

- февраль 2015 года - 46 936 197 кВт/ч / 184 039 820 кВт/ч х 10 841 747 кВт/ч = 2 765 кВт/ч или 7 200 194 рубля 22 копейки;

- март 2015 года -47 107 320 кВт/ч / 187 798 969 кВт/ч х 10 730 193 кВт/ч = 2 691 кВт/ч или 7 210 861 рубль 60 копеек;

- апрель 2015 года - 42 117 711 кВт/ч / 167 105 868 кВт/ч х 10 532 978 кВт/ч = 2 654 кВт/ч или 6 919 464 рубля 98 копеек;

- май 2015 года - 38 680 881 кВт/ч / 151 561 002 кВт/ч х 10 152 810 кВт/ч = 2 591 кВт/ч или 6 335 355 рублей 93 копейки;

- июнь 2015 года - 38 114 298 кВт/ч / 152 009 078 кВт/ч х 9 658 760 кВт/ч = 2 421 кВт/ч или 6 878 535 рублей 82 копейки;

- июль 2015 года - 41 781 880 кВт/ч / 165 217 269 кВт/ч х 9 629 176 кВт/ч = 2 435 кВт/ч или 7 336 850 рублей 23 копейки;

- август 2015 года - 42 266 654 кВт/ч / 165 911 030 кВт/ч х 8 031 339 кВт/ч = 2 046 кВт/ч или 5 902 691 рубль 24 копейки;

- сентябрь 2015 года - 37 890 373 кВт/ч / 151 739 693 кВт/ч х 8 887 161 кВт/ч = 2 219 кВт/ч или 7 014 245 рублей 72 копейки;

- октябрь 2015 года - 44 882 991 кВт/ч / 179 057 008 кВт/ч х 14 433 906 кВт/ч = 3 618 кВт/ч или 11 138 509 рублей 55 копеек;

- ноябрь 2015 года - 46 720 517 кВт/ч / 184 211 223 кВт/ч х 14 420 822 кВт/ч = 3 657 кВт/ч или 10 504 885 рублей 48 копеек;

- декабрь 2015 года - 50 443 177 кВт/ч / 200 920 507 кВт/ч х 13 265 759 кВт/ч = 3 330 кВт/ч или 9 940 534 рубля 62 копейки.

Суды установили, что с учетом распределения объема потерь между всеми сетевыми организациями, покупающими у истца электрическую энергии для целей компенсации потерь в своих сетях, объем потерь, подлежащий доначислению с января по декабрь 2015 года составил 32 845 127 кВт/ч на общую сумму 92 485 739 рублей 83 копейки.

Суды проверили и отклонили довод ответчика о наличии ошибок в расчете небаланса, сославшись на соответствие его требованиям пунктов 187, 189, 190 Основных положений N 442.

Суды учли, что большая часть неурегулированных разногласий связана с величиной объемов потерь в сетях территориальной сетевой организации МУП "Таганрогэнерго", которые не подлежат учету при расчете небаланса в строке 6.1, так как указанные разногласия являются величиной небаланса и подлежат распределению на основании пункта 190 Основных положений N 442, поскольку приобретенные истцом объемы электроэнергии не проданы сетевым организациям в целях компенсации потерь в их сетях, что соответствует методике расчета, указанной в абзацах 2, 4 пункта 190 Основных положений N 442.

В абзаце 2 пункта 190 Основных положений N 442 установлено, что в случае если по данным, полученным от всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пункте 58 или 59 данного документа), суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пункте 58 или 59 данного документа) на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), то объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению ими для компенсации потерь, следующим образом:

если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций меньше указанного объема электрической энергии, то объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, увеличивается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика. В этом случае объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией гарантирующему поставщику за этот расчетный период, подлежит уменьшению на величину, на которую был увеличен объем фактических потерь (абзац 4 пункта 190 Основных положений N 442).

Поэтому судебные инстанции верно указали, что непринятие истцом при расчете небаланса объемов потерь в сетях ТСО МУП "Таганрогэнерго" в редакции ПАО "МРСК Юга" является обоснованным и соответствует Основным положениям N 442 и сложившейся судебной практике.

В отношении фактических потерь в сетях ТСО МУП "Таганрогэнерго" истец использовал сведения, указанные ТСО МУП "Таганрогэнерго" в актах съема показаний (балансах), поскольку пунктом 187 Основных положений N 442 прямо предусмотрено, что баланс электрической энергии составляется каждой сетевой организацией ежемесячно до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией, в соответствии с данным документом.

Из актов съема показаний по сети ТСО МУП "Таганрогэнерго" за спорный период усматривается объем электроэнергии, вошедший в сеть, объем электроэнергии, отпущенной потребителям (полезный отпуск), объем электроэнергии, вышедший из сети, объем фактических потерь. Указанные ТСО МУП "Таганрогэнерго" сведения полностью соответствуют методике расчета фактических потерь, установленной в пункте 50 Правил N 861.

Следовательно, именно на основании указанных данных (об объеме потерь), истцом были выставлены к оплате ТСО МУП "Таганрогэнерго" счета и акты приема-передачи, на основании которых сетевая организация производила оплату стоимости поставленной электрической энергии (акты съема показаний и акты приема-передачи приобщены к материалам дела).

Суды сослались на судебную практику по делам N А53-16593/2013,

А53-2756/2014, А53-1904/2016, А53-26385/2016, А53-1905/2016, в которых рассматривались аналогичные доводы по неурегулированным разногласиям по договору от 25.11.2011 N 442 и иной величине потерь в сетях ТСО МУП "Таганрогэнерго", и указанные ссылки отклонены судами.

Суды правильно указали, что при расчете небаланса по пункту 190 Основных положений N 442 не имеют значения доводы ответчика о наличии неурегулированных разногласий между истцом и ПАО "МРСК Юга" о величине потерь в сетях ТСО МУП "Таганрогэнерго", поскольку истец при расчете небаланса руководствовался сведениями (балансами) об объемах потерь в сетях ТСО МУП "Таганрогэнерго", предоставленными непосредственно самим ТСО МУП "Таганрогэнерго" в виде актов съема показаний.

На этом основании отклонены доводы о необходимости дополнительного подтверждения сведений об объемах потерь в сетях вышеуказанной сетевой компании.

Суд отклонил контррасчет небаланса, поскольку он выполнен с математическими ошибками при сложении объемов электрической энергии, указанных в сводных актах приема-передачи электрической энергии по сети ПАО "МРСК Юга" в редакции актов частичного урегулирования разногласий за январь - октябрь 2015 года, протоколов разногласий за ноябрь - декабрь 2015 года, а формула его расчета противоречит пунктам 187, 189 Основных положений N 442. Кроме того, при расчете небаланса ответчиком необоснованно учтены объемы неурегулированных разногласий между истцом и ПАО "МРСК Юга" по договору от 25.11.2011 N 442 по объему потерь в сетях ТСО МУП "Таганрогэнерго", что не соответствует вышеизложенному.

Проверены доводы ответчика о том, что объемы электроэнергии, поставленные на энергопринимающие устройства конечных потребителей с момента неисполнения сетевыми организациями заявок истца на ограничение (отключение) подачи электроэнергии, не соответствуют объемам, указанным в сводных актах приема-передачи электрической энергии по сети ПАО "МРСК Юга" в редакции актов частичного урегулирования разногласий к протоколам разногласий к сводным актам приема-передачи по сети ПАО "МРСК Юга". Данные доводы признаны несостоятельными по изложенным в судебных актах основаниям.

Суды также правильно отклонили ссылки ответчика на отсутствие доказательств урегулирования разногласий между ПАО "МРСК Юга" и ответчиком по состоянию на 30.06.2016, поскольку в материалы дела предоставлены сводные акты приема-передачи электрической энергии по сети ПАО "МРСК Юга" и ответчика, протоколы разногласий, акты урегулирования разногласий к протоколам разногласий к сводным актам приема-передачи электрической энергии, которые свидетельствуют о частичном урегулировании разногласий и которые были подписаны до 30.06.2016.

Рассмотрев исковые требования истца о взыскании 16 811 061 рубля 79 копеек пеней, предусмотренных абзацем 8 пункта 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ, за период с 03.09.2016 по 07.06.2017, суды пришли к правомерному выводу о необходимости их удовлетворения.

В силу абзаца 8 пункта 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Ответчиком требование о взыскании пеней не оспорено, контррасчет не представлен. Факт ненадлежащего исполнения ответчиком обязательства по оплате поставленной энергии подтверждается материалами дела, а потому требование истца о взыскании неустойки правомерно.

Суд правомерно указал, что представленный истцом расчет пеней соответствует условиям договора, действующему законодательству и основан на материалах дела.

Суды учли отсутствие как ходатайства о снижении неустойки, так и признаков явной несоразмерности неустойки последствиям неисполнения спорных обязательств.

Судебные инстанции также удовлетворили требования истца о взыскании пеней, начисленных на 92 485 739 рублей 83 копейки долга начиная с 08.06.2017, рассчитанных в соответствии с абзацем 8 пункта 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ, по день фактического исполнения обязательства, поскольку согласно пункту 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" истец вправе требовать присуждения неустойки или иных процентов по день фактического исполнения обязательства.

Доводы кассационной жалобы сводятся к повторению утверждений, исследованных и правомерно отклоненных судами, и не могут служить основанием для отмены обжалуемых судебных актов, поскольку не свидетельствуют о нарушении судами норм материального и процессуального права, а лишь указывают на несогласие с судебной оценкой доказательств.

Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебных актов (часть 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлены.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 18.10.2017 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2017 по делу N А53-16456/2017 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Л.А. Трифонова

Судьи

В.Ф. Кухарь Н.В. Чесняк