Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 2 октября 2018 г. N Ф08-7982/18 по делу N А25-2460/2017

г. Краснодар

02 октября 2018 г.

Дело N А25-2460/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 2 октября 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 2 октября 2018 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Мацко Ю.В., судей Герасименко А.Н. и Калашниковой М.Г., при участии в судебном заседании временного управляющего открытого акционерного общества "Карачаевск-Теплоэнерго" (ИНН 0919003505, ОГРН 112091900564) Розгон Е.В. (паспорт), от общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Черкесск" - Казаноковой Л.А. (доверенность от 09.01.2018), в отсутствие иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, надлежаще извещенных о времени и месте судебного заседания, рассмотрев кассационную жалобу арбитражного управляющего Разгон Е.В. на постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 июля 2018 года (судьи Годило Н.Н., Джамбулатов С.И., Макарова Н.В.) по делу N А25-2460/2017, установил следующее.

Федеральная налоговая службы обратилась в суд с заявлением о признании ОАО "Карачаевск-Теплоэнерго" (далее - должник) несостоятельным (банкротом). Определением суда от 8 ноября 2017 года возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) должника.

Определением суда от 15 декабря 2017 года заявление признано обоснованным, в отношении должника введено наблюдение сроком на 3 месяца, временным управляющим должника утверждена Розгон Е.В.

Решением суда от 12 марта 2018 года (судья Салпагаров К.Х.) должник признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утверждена Розгон Е.В. Суд также отказал в привлечении к участию в деле ООО "Булвел", АО "ВТБ Регистратор", УФАС по Карачаево-Черкесской Республике. Судебный акт мотивирован следующим. Имеется корпоративный конфликт относительно того, кто является собственником должника и его руководителем. В рамках дела N А25-141/2017 судами трех инстанций покупка ООО "Булвел" у администрации Карачаевского городского округа (далее - администрация) акций должника признана недействительной, суд обязал АО "ВТБ Регистратор" осуществить перевод именных обыкновенных бездокументарных акций должника в количестве 75 499 штук на лицевой счет администрации. Требования к должнику превышают 180 млн рублей, у должника достаточно имущества для финансирования дела о банкротстве, на первом собрании кредиторы приняли решение ходатайствовать об открытии конкурсного производства.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 24 июля 2018 года решение суда от 12 марта 2018 года отменно, определено продолжить рассмотрение дела в рамках процедуры наблюдения. Судебный акт мотивирован следующим. Суд ошибочно оценил отчет временного управляющего должника. Последний не смог сделать вывод о возможности восстановления платежеспособности должника в связи с отсутствием достаточного объема информации. Введение наблюдения на 3 месяца было недостаточно с учетом размера активов должника. При этом заявление о рассмотрении требований ООО "Булвел" на 3 млн рублей неоднократно откладывалось, что не позволило ему принять участие в первом собрании кредиторов.

В кассационной жалобе временный управляющий должника просит отменить постановление суда апелляционной инстанции от 24 июля 2018 года и оставить в силе решение суда от 12 марта 2018 года. По мнению подателя жалобы, ООО "Булвел" (податель апелляционной жалобы) не является участником дела. ООО "Булвел" подало заявление к должнику 19 января 2018 года с нарушением срока в целях участия в первом собрании. Определением суда от 16 июля 2018 года заявление ООО "Булвел" признано необоснованным. Должник проводил аудит за 2016 год, заключение опубликовано в ЕФРСБ. Управляющий выполнил все необходимые действия в процедуре наблюдения. Все кредиторы с общим размером требований почти 176 млн рублей на собрании приняли решение ходатайствовать об открытии конкурсного производства. В случае удовлетворения требований ООО "Булвел" оно бы обладало 0,019% голосов.

В отзывах на кассационную жалобу ООО "Булвел" и ООО "Газпром межрегионгаз Черкесск" просят отказать в удовлетворении жалобы.

В судебном заседании арбитражный управляющий Разгон Е.В. поддержала доводы жалобы, представитель ООО "Газпром межрегионгаз Черкесск" поддержал доводы отзыва.

Изучив материалы дела и доводы кассационной жалобы, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 этого Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

На основании пункта 1 статьи 73 Закона о банкротстве к компетенции первого собрания кредиторов, в частности, относится принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Как видно из материалов дела, 16.02.2018 первым собранием кредиторов должника

приняты следующие решения: отчет временного управляющего о проделанной работе принять к сведению и обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии процедуры конкурсного производства; определить в качестве конкурсного управляющего должника кандидатуру арбитражного управляющего Розгон Елены Валерьевны, члена Ассоциации арбитражных управляющих "Солидарность".

Сформирован реестр требований кредиторов должника, согласно которому размер

требований кредиторов третьей очереди составляет 180 318 813 рублей 74 копейки.

Временным управляющим проведен анализ финансово-хозяйственной деятельности, в результате которого сделан вывод о невозможности восстановления платежеспособности и возможности покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему за счет имущества должника.

В соответствии со статьей 55 Закона о банкротстве решение арбитражного суда об отказе в признании должника банкротом принимается в случае отсутствия признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 указанного Закона.

Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (пункт 2 статьи 3 Закона о банкротстве).

Суд первой инстанции установил, что размер требований кредиторов превышает стоимость активов должника, деятельность должника является убыточной, а восстановление его платежеспособности без финансовых вложений невозможно, и пришел к выводу о неспособности должника удовлетворить требования кредиторов.

Суд сделал вывод об отсутствии возможности восстановления платежеспособности должника и о наличии признаков несостоятельности на основании оценки анализа финансового состояния, представленного временным управляющим должником, а так же результатов аудиторского заключения, размещенного на сайте ЕФРСБ N 02428194 от 05.06.2017.

Судом первой инстанции не выявлено указанных в статьей 55 Закона о банкротстве обстоятельств, с которыми законодатель связывает возможность принятия решения об отказе в признании должника несостоятельным (банкротом).

Решение собрания кредиторов об обращении в суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии процедуры конкурсного производства не отменялось.

Суд первой инстанции оценил отчет временного управляющего и приложенные документы, учел решение первого собрания кредиторов и счел необходимым признать должника банкротом и открыть в отношении него процедуру конкурсного производства.

Доводов, опровергающих данные выводы по существу, суд апелляционной инстанции не привел.

Кроме того, суд апелляционной инстанции не учел разъяснения, содержащиеся в пунктах 14 и 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 июня 2012 года N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", пункте 30 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 июля 2009 года N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30 декабря 2008 года N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)"", согласно которым кредиторы, предъявившие требования к должнику, до тех пор, пока эти требования не признаны судом обоснованными и не включены в реестр требований кредиторов, не являются конкурсными кредиторами. В отличие от конкурсных кредиторов кредиторы, чьи требования заявлены, но еще не рассмотрены судом, обладают усеченным объемом прав в рамках дела о банкротстве. Указанные лица вправе заявлять возражения относительно требований других кредиторов, предъявленных для участия в первом собрании кредиторов, и обжаловать судебные акты, принятые по результатам рассмотрения таких требований. Обжаловать иные судебные акты они не вправе. С учетом изложенного апелляционная жалоба ООО "Булвел" не подлежала рассмотрению по существу.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд ошибочно отменил законное и обоснованное решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики о признании должника банкротом и открытии процедуры конкурсного производства.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 июля 2018 года по делу N А25-2460/2017 отменить. Решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 12 марта 2018 года по делу N А25-2460/2017 оставить в силе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Ю.В. Мацко

Судьи

А.Н. Герасименко М.Г. Калашникова