Вопрос: Американской корпорацией в Москве и Санкт-Петербурге созданы филиалы. Цель - воспользоваться услугами высококвалифицированных программистов и создать отдельные модули программ для головного офиса в США. Тот, в свою очередь, используя эти модули, создаст итоговый программный продукт. Отдельные модули программ и итоговый программный продукт реализуются не в России, а на территории иностранных государств. Приводит ли такая деятельность корпорации в России к образованию постоянного представительства? ("Российский налоговый курьер", N 14, июль 2003 г.)

Американской корпорацией в Москве и Санкт-Петербурге созданы филиалы. Цель - воспользоваться услугами высококвалифицированных программистов и создать отдельные модули программ для головного офиса в США. Тот, в свою очередь, используя эти модули, создаст итоговый программный продукт. Отдельные модули программ и итоговый программный продукт реализуются не в России, а на территории иностранных государств. Приводит ли такая деятельность корпорации в России к образованию постоянного представительства?

Прежде обратимся к статье 306 НК РФ. В ней под постоянным представительством иностранной организации в России понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности, через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность в России. В том числе связанную с осуществлением любых работ, оказанием услуг, ведением иной деятельности. При этом факт получения выручки или вознаграждения за выполненные работы и оказанные услуги именно на территории России не является условием данной нормы. Это определение постоянного представительства не противоречит определению, данному в статье 5 Договора между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 17.06.92.

Так, под постоянным представительством в нем понимается "постоянное место деятельности, через которое лицо с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве осуществляет коммерческую деятельность в другом Договаривающемся Государстве". В пункте 2 статьи 5 Договора перед перечнем форм ведения такой деятельности стоят слова: "в частности". Это значит, что вполне возможны иные способы осуществления деятельности в России, приводящей к образованию постоянного представительства. В соответствии с Договором получение выручки именно в России лицом с постоянным местопребыванием в США от деятельности через постоянное представительство в России также не является критерием в определении постоянного представительства. Более того, исходя из положений пунктов 1 и 2 статьи 6 Договора прибыль резидента США может облагаться в России в той части, которая относится к имуществу или к деятельности его постоянного представительства, как если бы оно было отдельным и самостоятельным лицом, осуществляющим такую же или аналогичную деятельность в таких же или аналогичных условиях. Как видно из приведенных положений Договора, ни установление наличия постоянного представительства резидента США, ни право России облагать часть прибыли резидента США в России никоим образом не ставится в зависимость от того, на территории какого государства получена выручка от реализации работ или оказания услуг. Филиалами корпорации, созданными в России, осуществляется работа по созданию программных продуктов, реализуемых корпорацией. Тот факт, что готовая продукция в виде программных средств не реализуется в России, а реализуется на территории иностранных государств, не изменяет предпринимательского характера деятельности филиалов корпорации. Таким образом, деятельность корпорации в России приводит к образованию постоянного представительства. Соответственно она обязана уплачивать налог на прибыль.

И.В. Педченко,

начальник Управления международных налоговых

отношений МНС России

15 июля 2003 г.

"Российский налоговый курьер", N 14, июль 2003 г.