Законно ли создание коммерческой организации с намерением оказывать услуги по предоставлению работников (технического и управленческого персонала) для участия в производственном процессе другой организации? Действующее законодательство не предусматривает иной возможности участия в процессе производства другой организации, кроме командирования своих работников.
Можно ли применять в данном случае договор возмездного оказания услуг (ст.39 ГК РФ)?
Правомерно ли предоставление такой организацией в качестве технического персонала рабочих (в частности, водителей) в строительную организацию?
Как экономически обосновать расходы по принятию таких услуг по предоставлению рабочего персонала в целях налогообложения строительной организации (объемы выполненных работ она рассчитывает по нормативной сметной стоимости автоперевозок, в которую входит зарплата водителей, а не оплата "аренды" людей)?
При рассмотрении вопроса о правомерности включения в состав расходов организации, учитываемых при налогообложении, оплату услуг сторонних организаций по предоставлению работников (технического и управленческого персонала) следует иметь в виду, что такие услуги учитываются у российских организаций только при оплате услуг иностранных фирм. Предоставление и оплата этих услуг осуществляются в соответствии со специальными соглашениями, заключаемыми между российскими и иностранными юридическими лицами в соответствии с межправительственными соглашениями об избежании двойного налогообложения.
Заключение указанных соглашений (договоров) между российскими юридическими лицами гражданским законодательством не предусмотрено.
Статья 6 ГК РФ допускает возможность существования отношений, прямо не урегулированных законодательством. В этом случае к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии такового обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права). Однако российское гражданское законодательство не содержит норм, которые можно распространить на отношения, складывающиеся между организациями исходя из условий рассматриваемого договора.
На первый взгляд организации могли бы воспользоваться положениями ст.5 ГК РФ, позволяющей признавать сложившиеся договорные отношения по оказанию услуг по предоставлению работников, не предусмотренные законодательством, в качестве обычаев делового оборота. Но в этом случае перед ними возникает проблема доказательства того, что такие договорные отношения широко применяются на практике.
Если же организация докажет принадлежность рассматриваемых договорных отношений к "обычаям делового оборота", то есть получит возможность их применения в своей деятельности, то возникают сложности, связанные с трудовым законодательством.
Так, в частности, главой 15 ТК РФ на работодателя возлагаются обязанности по учету рабочего времени работников. Учет этого времени организация, предоставляющая собственный персонал для участия в производственной или управленческой деятельности другой организации, вряд ли сможет обеспечить. К этому следует добавить проблемы, связанные с обеспечением нормальных условий труда, поскольку эта обязанность возлагается на работодателя, а также с обеспечением правил внутреннего трудового распорядка работодателя. Не ясно также, каким образом работодатель сможет исполнить свои обязанности при несчастном случае на производстве, вытекающие из положений ст.228 НК РФ.
