Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 18 июня 2019 г. N Ф08-4605/19 по делу N А53-14639/2018

г. Краснодар

18 июня 2019 г.

Дело N А53-14639/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июня 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 июня 2019 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Чесняк Н.В., судей Бабаевой О.В. и Рыжкова Ю.В., при участии от истца - публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096) - Бенедской О.А., Коваленко Т.В., Урденко М.В. (доверенности от 24.10.2018, 01.01.2018, 22.01.2019), от ответчика - публичного акционерного общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (ИНН 6168002922, ОГРН 1056164000023) - Матвеевой И.А., Волковой В.В., Соколова К.Г. (доверенности от 01.07.2018), рассмотрев кассационную жалобу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 24.10.2018 (судья Батурина Е.А) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2019 (судьи Илюшин Р.Р., Нарышкина Н.В., Фахретдинов Т.Р.) по делу N А53-14639/2018, установил следующее.

ПАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (далее - компания) обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (далее - общество) 138 172 766 рублей 45 копеек задолженности за февраль 2018 года по договору от 25.11.2011 N 442 оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности), 7 856 422 рублей 24 копеек пеней и пеней, начисленных по день фактической оплаты задолженности.

Решением от 24.10.2018, оставленным без изменения апелляционным постановлением от 26.02.2019, с общества в пользу компании взыскано 7 363 148 рублей 82 копейки задолженности за оказанные в феврале 2018 года услуги по передаче электрической энергии, 3 698 185 рублей 74 копейки пеней, а также пени, начисленные в соответствии с абзацем 5 пунктом 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" на сумму долга 7 363 148 рублей 82 копейки, с 19.05.2018 по день фактической оплаты долга, 15 140 рублей в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. В остальной части в иске отказано. Судебные акты мотивированы обоснованностью способа расчета, предложенного ответчиком, доказанностью объема и стоимости электроэнергии, потерянной в сетях, и отсутствием доказательств ее оплаты, правомерностью соответствующего зачета. Расчет пеней признан правильным.

В кассационной жалобе компания просит отменить судебные акты и направить дело на новое рассмотрение. По мнению заявителя, суды неверно распределили бремя доказывания и не возложили на общество бремя обоснования достоверности представленных сетевыми организациями сведений об объеме фактических потерь. В связи с противоречивостью представленных данных об объеме полезного отпуска МУП "Таганрогэнерго" суды обязаны были проверить достоверность этих данных и определить, какие из них достоверны: представленные ответчиком в реестрах сведений о показаниях расчетных приборов учета и объемах электрической энергии потребителей или в балансах электрической энергии МУП "Таганрогэнерго". Акты съема показаний по сетям МУП "Таганрогэнерго", подтверждающие объем фактических потерь за спорный период, на которые сослались суды, в материалах дела отсутствуют.

В отзыве на жалобу общество указало на законность и обоснованность решения и постановления, просило отказать в ее удовлетворении.

В судебном заседании представители компании заявили ходатайства об отложении рассмотрения жалобы для изучения отзыва на нее, подготовленного обществом, и для проверки информации о направлении иным лицом, не участвовавшим в рассмотрении дела, кассационной жалобы на оспариваемые судебные акты, о направлении судом запроса в Конституционный Суд Российской Федерации о конституционности части 4 статьи 26, части 3 статьи 32 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", пунктов 185, 186, 187, 189, 190 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, по смыслу, придаваемому им правоприменительной практикой.

Представители общества высказали возражения по заявленным ходатайствам, пояснив, что отзыв направлен компании, у которой было достаточно времени для ознакомления с ним; по сведениям из картотеки жалоба направлена одним из акционеров с пропуском срока на обращение с ней, отсутствует информация о ее принятии судом, основания для направления запроса в Конституционный Суд Российской Федерации отсутствуют, ранее эти нормы уже были предметом проверки.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, рассмотрев указанные ходатайства компании, выслушав представителей сторон, с учетом положений статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации считает данные ходатайства не подлежащими удовлетворению.

Изучив материалы дела, выслушав названных представителей сторон, поддержавших доводы жалобы и отзыва, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа пришел к следующим выводам.

Как видно из материалов дела, компания в спорный период участвовала в передаче электрической энергии общества (гарантирующего поставщика) по своим сетям до конечных потребителей (абонентов общества). При этом часть электроэнергии передавалась из сетей компании в сети иных сетевых организаций (смежных) и далее до конечных потребителей.

Договором от 25.11.2011 N 442/01/11/170296/25/12 (в редакции, принятой решением Арбитражного суда Ростовской области от 18.05.2013 по делу N А53-8310/2012) урегулированы правоотношения сторон как по услугам по передаче электроэнергии, так и по купле-продаже компанией у общества электроэнергии в целях компенсации потерь в сетях при ее передаче. Так, в пунктах 2.2.1, 3.4.13 договора общество обязалось приобретать электроэнергию для продажи компании в целях компенсации потерь, а компания - оплачивать потери электрической энергии на условиях, согласованных в договоре.

Пунктом 82 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), установлено, что потребители, приобретающие электрическую энергию у гарантирующего поставщика, оплачивают электрическую энергию гарантирующему поставщику в следующем порядке, кроме случаев, когда более поздние сроки установлены соглашением с гарантирующим поставщиком: 30 процентов стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца; 40 процентов стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца, стоимость объема покупки электрической энергии в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем в качестве оплаты электрической энергии в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

В феврале 2018 года компания оказала обществу услуги по передаче электрической энергии на 1 069 717 770 рублей 33 копейки, о чем составлен двусторонний акт об оказании услуг с протоколом разногласий (т. 1, л. д. 22 - 25).

Истец указал, что по состоянию на 18.05.2018 задолженность общества за февраль 2018 года в неразногласной части составляет 138 172 766 рублей 45 копеек.

Размер задолженности компании перед обществом в результате расчета стоимости небалансовых потерь на основании пункта 190 Основных положений N 442 составил 130 685 093 рубля 47 копеек.

Претензией от 28.03.2018 N РЭ/1300/787 обществу предложено оплатить задолженность перед компанией. Поскольку претензия не удовлетворена, компания обратилась в арбитражный суд с иском.

При разрешении спора суды правомерно руководствовались положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), Основными положениями N 442, разъяснениями, изложенными в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств". Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 Кодекса, суды сочли обоснованным доначисление обществу стоимости услуг в феврале 2018 года от объема потерь на сумму 7 363 148 рублей 82 копейки, которые не оплачены обществом, и в связи с этим удовлетворил иск в указанной части.

Рассматривая заявленные требования и удовлетворив их в части, судебные инстанции правомерно исходили из следующего.

В силу части 4 статьи 26, части 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им сетях.

В соответствии с пунктами 50, 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. Размер этих потерь определяется как разница между объемом электроэнергии, вошедшим в электрическую сеть, и объемами, потребленными присоединенными к этой сети энергопринимающими устройствами потребителей электроэнергии, а также переданными в сети других сетевых организаций.

Пунктом 128 Основных положений N 442 предусмотрено, что аналогичным образом обязанность по оплате фактических потерь, возникающих в принадлежащих им сетях, возложена на сетевые организации.

Таким образом, сетевые организации: обязаны приобретать у гарантирующего поставщика (либо энергоснабжающей, энергосбытовой организации) электрическую энергию в целях компенсации потерь, возникающих в ее сетях, самостоятельно определять объем потерь на основании данных об объемах электроэнергии, поступившей в ее сеть, и данных об объемах, переданных из ее сети потребителям, присоединенным к ее электросети, и смежным сетевым организациям; передавать данные о фактических потерях гарантирующему поставщику для определения объема денежных обязательств; оплатить гарантирующему поставщику стоимость фактических потерь.

Пунктом 190 Основных положений N 442 предусмотрен механизм возмещения стоимости нереализованных объемов электроэнергии, приобретенных гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках и подлежащих продаже в целях компенсации потерь в сетях.

В абзаце 1 пункта 190 Основных положений N 442 предусмотрено, что при непредоставлении гарантирующему поставщику сведений о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства одной или нескольких сетевых организаций, покупающих у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь, гарантирующий поставщик распределяет между такими сетевыми организациями объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), и объемом электрической энергии, поставленной гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организации) и не предоставивших сведений о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства.

В абзаце втором пункта 190 Основных положений N 442 установлено, что если все сетевые организации, приобретающие электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика, предоставили сведения о фактических потерях, но по данным, полученным от всех сетевых организаций, суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), то объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению ими для компенсации потерь, способами, предусмотренными в абзацах 2 и 4 пункта 190 Основных положений N 442.

Таким образом, законодатель предусмотрел механизм расчета нормативных потерь и распределения небаланса на все сетевые организации, покупающие у гарантирующего поставщика электрическую энергию для целей компенсации потерь в сетях на основании пункта 190 Основных положений N 442 в случае непредоставления сетевыми организациями сведений об объеме потерь в своих сетях, а также в случае, если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям).

Так, с января по декабрь 2017 компания предоставляла в адрес общества сведения о фактических потерях в ее сетях, на основании которых общество производило выставление счетов на оплату поставленной электроэнергии.

В подтверждение объемов электроэнергии, определенных и приобретенных сетевыми организациями на основании пунктов 185 - 189 Основных положений N 442, в материалы дела предоставлены акты съема показаний, сообщения, балансы, а также акты приема-передачи, подписанные между сетевыми организациями и истцом.

Возражая против удовлетворения иска в заявленном размере, общество указало на обязательства компании по оплате небалансовых потерь с января по декабрь 2017 года на общую сумму 130 809 617 рублей 63 копейки.

Удовлетворяя иск в части, суды признали обоснованным способ расчета, предложенный обществом. Общество, представив доказательства объема полезного отпуска в полном объеме, привело подробный расчет образовавшейся величины небаланса по каждому месяцу. Суды установили, что объем электрической энергии полностью подтвержден всеми сетевыми организациями, оказывающими услуги по передаче электрической энергии в зоне деятельности данного гарантирующего поставщика электрической энергии в 2017 году, спорные объемы в распределении небаланса не участвуют.

Суды установили, и подтверждается расчетом небаланса и предоставленными в материалы дела на CD-дисках документами, что объем образовавшейся разницы (небаланса) по данным истца (с учетом сведений, предоставленных от всех сетевых организаций об объеме потерь в их сетях) в 2017 году составил: в январе - 7 499 845 кВт.ч, в феврале - 6 822 468 кВт.ч, в марте - 8 797 700 кВт.ч, в апреле - 4 770 113 кВт.ч, в мае - 4 157 318 кВт.ч, в июне - 4 758 745 кВт.ч, в июле - 7 167 149 кВт.ч, в августе - 8 623 427 кВт.ч, в сентябре - 3 875 562 кВт.ч, в октябре - 7143886 кВт.ч, в ноябре - 8 335 269 кВт.ч., в декабре - 7 039 554 кВт.ч.

Суды также установили, что в целях определения точного объема небаланса электрической энергии, подлежащего распределению на все сетевые организации, обществом вычтен объем неурегулированных разногласий по состоянию на 30.06.2018 по объемам электроэнергии, подлежащим покупке в целях компенсации потерь в размере 7 339 208 кВт.ч, в т. ч.: с компании по договору от 25.11.2011 N 442 в количестве 4 881 599 кВт. ч и с АО "Донэнерго" по договору от 12.01.2012 N 14- УП/2012/10/37 ОДР в количестве 2 457 609 кВт. ч. Эти объемы не участвуют в распределении небаланса на все сетевые организации, поскольку данные разногласия подлежат урегулированию в судебном или досудебном порядке (вне рамок рассматриваемого спора). Последующее урегулирование указанных разногласий и отнесение объемов либо к полезному отпуску либо к потерям в сетях не отразится на величине распределенного небаланса, заявленного к взысканию.

С учетом распределения объема потерь между всеми сетевыми организациями, покупающими у ответчика электрическую энергию для целей компенсации потерь в своих сетях, на основании пункта 190 Основных положений N 442 объем потерь, подлежащий доначислению компании за январь - декабрь 2017 года составил 38 871 032 кВт. ч стоимостью 130 809 617 рублей 63 копейки.

Суды установили, что актом об оказании услуг (с учетом протокола разногласий) общество признало неоспариваемый объем услуг по передаче электрической энергии на сумму 138 172 766 рублей 45 копеек.

Компания признала факт возникновения небаланса электрической энергии и обязанность по его оплате в части 22 371 337 кВт. ч стоимостью 74 937 139 рублей 60 копеек, однако не представила доказательств верности своего контррасчета.

Суды также учли наличие у общества встречного однородного требования к компании и прекращение обязательств в результате зачета встречных требований (заявление от 30.03.2018 N 2814-001/004-2018) в части суммы 130 809 617 рублей 63 копеек.

Поскольку произведенный обществом зачет не оспорен, компания не представила доказательств отсутствия у нее задолженности перед обществом, суды правомерно отказали в иске в части взыскания 130 809 617 рублей 63 копеек задолженности, зачтенной до возбуждения производства по рассматриваемому делу.

Судами опровергнут довод компании об отсутствии доказательств образования небаланса, подлежащего распределению между всеми сетевыми организациями на основании пункта 190 Основных положений N 442, поскольку суды установили, что материалами дела подтвержден как объем электроэнергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках, так и объем электроэнергии, поставленной потребителям (покупателям) гарантирующего поставщика. Суды установили, что все сетевые организации исполнили обязанность, предусмотренную пунктами 187, 189 Основных положений N 442, в связи с чем гарантирующий поставщик произвел распределение небаланса на все сетевые организации, приобретающие у него электрическую энергию в целях компенсации потерь в сетях на основании пункта 190 Основных положений N 442.

Таким образом, суды установили, что компания в контррасчете при определении величины небаланса по гарантирующему поставщику за 2017 год использует оспариваемый объем услуг по передаче в объеме 4 654 072 651 кВт. ч, и пришли к выводу о том, что компания завысила объем полезного отпуска на 33 746 915 кВт. ч. относительно объема, отраженного обществом в пункте 3.1.1 расчета небаланса за 2017 год, на величину разногласий.

Суды отклонили доводы компании о неурегулированных разногласиях по объемам потерь в сетях МУП "Таганрогэнерго", поскольку общество при расчете небаланса руководствовалось сведениями об объемах потерь в сетях МУП "Таганрогэнерго", предоставленных данной организацией, достоверность которых компания не опровергла.

Кроме того, данные, отраженные МУП "Таганрогэнерго" в балансах, подтверждены вступившими в силу судебными актами по спорам между компанией и предприятием МУП "Таганрогэнерго" в рамках ранее рассмотренных дел N А53-22590/2017, А53-19955/2017, А53-21810/2017, А53-28506/2017, А53-33687/2017, А53-37944/2017, А53-1170/2018, А53-2887/2018, А53-7348/2018, где предоставленные МУП "Таганрогэнерго" данные признаны верными.

Обоснованно отклонен судебными инстанциями и аргумент жалобы о том, что ответчик не предоставляет реестры по потребителям с целью сокрытия объемов, что является препятствием при расчете стоимости небалансовых потерь. Суды отметили наличие в материалах дела сопроводительных писем, свидетельствующих о получении компанией реестров по потребителям - юридическим лицам по сети ПО ЮЗЭС, которые ежемесячно передавались обществом. Компания не доказала наличие противоречий между объемом услуг по передаче электроэнергии, который ей выставило к оплате МУП "Таганрогэнерго" по договору оказания услуг, заключенному между ними, и сведениями о полезном отпуске в результате оказания этих услуг.

По существу доводы жалобы сводятся к переоценке исследованных судами обеих инстанций доказательств, что в силу главы 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не допускается в суде кассационной инстанции.

Доводы компании, касающиеся иной оценки доказательственной базы относительно достоверности сведений об объеме полезного отпуска электрической энергии, предоставляемых МУП "Таганрогэнерго", не могут быть приняты судом кассационной инстанции в силу полномочий последнего.

Нарушения норм процессуального и материального права, влекущие отмену либо изменение судебных актов, не установлены.

Руководствуясь статьями 274, 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

ходатайства ПАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" оставить без удовлетворения.

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 24.10.2018 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2019 по делу N А53-14639/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Н.В. Чесняк

Судьи

О.В. Бабаева Ю.В. Рыжков