Пояснительная записка к проекту федерального закона N 385142-3 "О внесении изменений и дополнений в отдельные законодательные акты Российской Федерации (о деривативах)" (по вопросу установления порядка совершения срочных сделок) (не действует)

Пояснительная записка
к проекту федерального закона "О деривативах"

Проект федерального закона "О деривативах" разработан на основе Концепции законодательного регулирования срочного рынка, подготовленной рабочей группой Комитета Государственной Думы Российской Федерации по кредитным организациям и финансовым рынкам при поддержке компании "Бейкер и Макензи" (Baker & McKenzie), Немецкого общества содействия развитию бирж и финансовых институтов Группы немецкой биржи (FBF), компании "Дрезднер Кляйнворт Вассерштайн" (Dresdner Kleinwort Wasserstein), Ганноверской срочной товарной биржи (Hannover Warenterminborse). Он позволяет заложить основы правового регулирования срочных сделок и деривативов.

Законопроект включает поправки в следующие законодательные акты:

- Гражданский кодекс Российской Федерации,

- Закон "О валютном регулировании и валютном контроле",

- Закон "О банках и банковской деятельности",

- Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг",

- Закон "О рынке ценных бумаг",

- Закон "О товарных биржах и биржевой торговле",

- Налоговый кодекс Российской Федерации.

Внесение поправок в Гражданский кодекс Российской Федерации вызвано необходимостью определения понятия дериватив и создания правовых условий для судебной защиты требований по деривативам. Под термином дериватив понимается широкий класс договоров неопределенной правовой природы, отвечающих нескольким критериям:

имеет место отсрочка исполнения обязательств по договору (срочная сделка);

цена, по которой оплачивается исполнение договора, может изменяться на предусмотренных договором условиях;

цена, по которой оплачивается исполнение договора, зависит от изменения цен (значений) базисного актива (иностранной валюты, ценных бумаг и иного имущества и имущественных прав, процентных ставок, стоимости кредитных ресурсов, индексов цен или процентных ставок).

Часть первая Гражданского кодекса РФ включает Раздел III "Общая часть обязательственного права", в том числе общие положения о договоре. Глава 27 Гражданского кодекса РФ, в частности, содержит определения некоторых видов договоров, характеризуемых различными критериями, - возмездный и безвозмездный договоры, публичный договор, договор присоединения и др.

Статья 424 Гражданского кодекса РФ содержит правила, касающиеся установления и определения цены, по которой оплачивается исполнение договора. На основании статей 423 и 424 Гражданского кодекса РФ можно сделать вывод, что дериватив является специальным подвидом возмездного договора, который согласно пункту 2 статьи 424 Гражданского кодекса РФ прямо предусматривает случаи и условия изменения цены исполнения договора.

Обоснованность определения нового вида договора, названного деривативом, в части первой Гражданского кодекса объясняется его востребованностью в различных отраслях законодательства.

Помимо этого понятие дериватив используется в статье 1062 Гражданского кодекса при формулировке нормы, обеспечивающей судебную защиту требований по расчетным деривативам. По своей правовой природе подобные договоры (расчетные деривативы) могут быть квалифицированы как сделки игр и пари.

Анализ нормативной базы и правоприменения показывает, что судебная защита, определенно, отсутствует в отношении требований по внебиржевым сделкам, при исполнении которых не происходит передачи товара, а имеют место лишь денежные расчеты между сторонами. Некоторая неопределенность также сохраняется в отношении расчетных фьючерсных (и иных биржевых) контрактов.

Законодательные акты не содержат точной дефиниции сделок пари и игр, хотя договорная природа соответствующих отношений не оспаривается. В правовой теории игрой признается обязательство, в силу которого организатор должен выдать награду выигравшему лицу, причем победа в игре зависит от случая, способностей и, возможно, иных качеств участника. Свойством игры является то, что ее участники могут влиять на результат.

Пари также представляет собой обязательство. Его участники высказывают противоположные позиции по поводу существования определенного обстоятельства, которое либо уже наступило, но не известно участникам, либо может наступить независимо от волеизъявления сторон. При формальном рассмотрении указанные свойства сделок игр и пари могут быть обнаружены у целого класса расчетных деривативов.

Внесение поправок в федеральные законы "О валютном регулировании и валютном контроле", "О банках и банковской деятельности", "О рынке ценных бумаг", "О товарных биржах и биржевой торговле" вызваны необходимостью обеспечить надлежащее правовое регулирование отношений, возникающих при заключении, изменении и расторжении деривативов, в том числе форвардных, фьючерсных и опционных контрактов. При этом необходимо учитывать особенности каждой из рассматриваемых отраслей законодательства.

Введение понятия дериватив позволяет отказаться от использования в Налоговом кодексе Российской Федерации термина "финансовые инструменты срочных сделок", лишенного ясного правого содержания.

Справка
о состоянии законодательства в данной сфере правового регулирования

В настоящий момент правоотношения, возникающие в при заключении, изменении, расторжении и исполнении указанного вида договоров, регулируются следующими законодательными актами:

- Гражданский Кодекс Российской Федерации,

- Федеральный закон РФ "О рынке ценных бумаг",

- Федеральный закон РФ "Об инвестиционных фондах",

- Федеральный закон РФ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг",

- Федеральный закон "О валютном регулировании и валютном контроле",

- Федеральный закон "О банках и банковской деятельности",

- Закон РФ "О товарных биржах и биржевой торговле",

- Налоговый кодекс Российской Федерации.

Перечень
законов и иных нормативных правовых актов, отмены, изменения, дополнения или принятия которых потребует принятие данного законопроекта

Рассмотрение и принятие данного законопроекта не потребует принятия, изменения или отмены иных законодательных актов.

Финансово-экономическое обоснование

Принятие данного законопроекта не потребует дополнительных материальных и иных затрат.