Залог ценных бумаг (О. Шилина, "эж-ЮРИСТ", N 45, ноябрь 2003 г.)

Залог ценных бумаг

     Превысил - отвечай!                                                 

     Фиксация залога ценных бумаг                                        

     Лови момент                                                         

Важным сегментом современного фондового рынка является рынок бездокументарных ценных бумаг. Залог ценных бумаг и возникающие при его использовании сложности порождают множество дискуссий среди правоведов, поскольку этот институт гражданского права является, пожалуй, одним из самых сложных как в теоретическом, так и в практическом плане. Вопрос, наиболее часто возникающий в данной сфере, касается фиксации залога ценных бумаг и особенностей его учета.

Залог ценных бумаг получил широкое распространение и стал привычным явлением в современном гражданском обороте. К сожалению, сделки с ценными бумагами урегулированы законодателем недостаточно четко, что заставляет суд восполнять недостающие правила посредством толкования, иногда не совсем правильного.

Что касается судебно-арбитражной практики по спорам, в которых объектами являются бездокументарные ценные бумаги, то суды, с одной стороны, действуют на основе ст.149 ГК РФ, а с другой - делают это без изъятий и ограничений, предусмотренных для бездокументарных ценных бумаг, что создает определенные трудности при исполнении судебных актов.

Залогодержатель акций обратился с иском к реестродержателю об обязании зафиксировать в системе ведения реестра залог на основании заключенного договора.

Арбитражный суд вынес решение, в котором обязал реестродержателя зафиксировать в системе ведения реестра право залога на определенное количество акций "задним числом", то есть с того момента, когда эта запись должна была быть фактически внесена.

Логику данного решения можно объяснить двумя предпосылками. Во-первых, суд посчитал, что в любом случае, если регистратор неправомерно отказал во внесении записи о залоге в реестр, он тем самым нарушил права залогодержателя. Датой начала их нарушения будет считаться окончание срока, который дается регистратору на внесение записей об обременении ценных бумаг залогом. Именно с этого момента и должны быть восстановлены нарушенные права. Во-вторых, на этот счет существует однозначная позиция Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 02.04.97 N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", где в п.4 сказано, что в случае необоснованности отказа или уклонения держателя реестра от внесения в него соответствующей записи по требованию акционера суд обязывает держателя реестра внести необходимую запись с той даты, с которой она должна была быть внесена в соответствии с Законом. Аналогичный подход можно увидеть и в п.10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.04.98 N 33.

Безусловно, такая позиция суда не лишена смысла, но, к сожалению, входит в противоречие с нормами Федерального закона "О рынке ценных бумаг", в соответствии с которым держатель реестра вносит изменения в систему ведения реестра только после предоставления ему необходимых документов, а также с технологией, предусмотренной Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденным постановлением ФКЦБ от 02.10.97 N 27. Нельзя внести запись в реестр об обременении ценных бумаг залогом ранее появления документов-оснований, а именно - решения суда.

Превысил - отвечай!

Очень часто в судебной практике встречаются дела, в которых правомерно оспаривается распространение залога на дополнительные акции. В Федеральном суде Московского округа было рассмотрено дело, прошедшее все судебные инстанции, Президиум ВАС РФ направил его на новое рассмотрение в суд первой инстанции, решение которого было обжаловано в арбитражном суде кассационной инстанции. В результате двухлетних мытарств по судебным инстанциям удалось добиться правомерного и логичного решения.

Залогодатель обратился с иском к залогодержателю и покупателю заложенных акций о признании недействительными сделок купли-продажи ценных бумаг. Между залогодателем и залогодержателем был заключен договор о залоге ценных бумаг на определенное количество акций. В результате увеличения уставного капитала общества путем выпуска дополнительных акций пакет ценных бумаг, принадлежащий залогодержателю, увеличился. Затем залогодержатель обращает взыскание на заложенное имущество и реализует его, причем с учетом дополнительной эмиссии, то есть в большем количестве, чем это предусмотрено в договоре о залоге акций. Как ни странно, но реестродержатель списывает с лицевого счета залогодателя (истца) акции в количестве, превышающем предмет договора залога.

В своем постановлении суд правомерно указал на следующие обстоятельства. Во-первых, договор о залоге заключался на определенное число акций, а не на долю акционера-залогодателя в уставном капитале акционерного общества. Во-вторых, в договоре было предусмотрено право залогодержателя на реализацию третьим лицам заложенных акций в указанном в договоре количестве. Увеличение этого количества при наступлении каких-либо обстоятельств договором не предусматривалось.

Изменение предмета залога может быть связано не только с изменением размера уставного капитала, но и с конвертацией (консолидацией или дроблением). Для предотвращения проблем, которые могут возникнуть при проведении в обществе таких глобальных операций, целесообразно воспользоваться нормами п.6 ст.340 ГК РФ, где говорится о том, что договором о залоге может быть предусмотрен залог вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем. Поэтому, заключая договор залога ценных бумаг, которые существуют на момент его заключения, стороны вправе предусмотреть условие о залоге и тех ценных бумаг (имущества, имущественных прав), которые залогодатель приобретет в будущем взамен, вместо или в дополнение к закладываемым ценным бумагам.

Другой практический способ защиты интересов залогодержателя связан с тем, что в договоре залога ценных бумаг можно прописать положение, в котором запретить залогодателю-владельцу распоряжаться заложенными ценными бумагами без согласия залогодержателя. Таким образом, залогодатель без такого согласия не вправе заявлять требование о конвертации ценных бумаг, поскольку это не что иное, как выражение им воли на конвертацию, а следовательно, реализация права распоряжаться этими ценными бумагами.

Фиксация залога ценных бумаг

Итак, контрагент выбран, все условия согласованы, простая письменная форма соблюдена (если закон не предусматривает иную форму договора залога ценных бумаг, например нотариальную - все зависит от формы договора по основному обязательству), но и это еще не все. Сторонам договора, особенно залогодержателю, необходимо помнить, что право залога ценных бумаг подлежит фиксации. С бездокументарными ценными бумагами все ясно - существует ст.149 ГК РФ. В отношении необходимости учета залога документарных ценных бумаг однозначной позиции не существовало, поскольку на это не было прямого указания в законе, но в теории высказывались пожелания такой фиксации для защиты прав залогодержателя. Хотя уже давно существуют Положения, утвержденные ФКЦБ России, регулирующие деятельность регистраторов и депозитариев по учету именных ценных бумаг и прав на эти бумаги, в которых не проводятся различия в фиксации права залога на документарные и бездокументарные ценные бумаги.

Лицом, которое официально производит фиксацию операций с ценными бумагами, является реестродержатель, осуществляющий ведение реестра владельцев именных ценных бумаг, или же депозитарий.

На сегодняшний день в развитие уже существующих положений ФКЦБ России утвердила постановление от 22.04.2002 N 13/пс "Об особенностях учета в системе ведения реестра залога именных эмиссионных ценных бумаг и внесения в систему ведения реестра изменений, касающихся перехода прав на заложенные именные эмиссионные ценные бумаги". Этот документ более детально регламентирует требования, процедуру и последовательность учета залога именных эмиссионных ценных бумаг в системе ведения реестра. Специализированным регистраторам следует обратить особое внимание на новую форму залогового распоряжения, которая отличается от той, что приведена в Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, и на содержание выписки, представляемой залогодержателю.

В соответствии с действующим законодательством залогодержатель вправе получить выписку в отношении ценных бумаг, являющихся предметом залога, что, безусловно, направлено на защиту его прав, так как позволяет контролировать добросовестность залогодателя.

Залогодержатель обратился в арбитражный суд с иском к организации, осуществляющей депозитарное обслуживание, об обязании зарегистрировать право залога по договору о залоге бездокументарных акций. К участию в деле в качестве третьих лиц были привлечены залогодатель и должник по обеспечиваемому залогом обязательству.

Решением арбитражного суда, оставленным без изменения апелляционной инстанцией, иск удовлетворен по заявленным основаниям. Суд кассационной инстанции указанные судебные акты правомерно отменил по следующим основаниям.

Удовлетворяя исковые требования, судебные инстанции исходили из того, что ответчик является депозитарием переданных в залог акций и обязан был произвести регистрацию залога акций.

Между тем ст.7 ФЗ "О рынке ценных бумаг" устанавливает, что депозитарная деятельность производится в соответствии с условиями осуществления депозитарной деятельности, которые являются неотъемлемой частью депозитарного договора. Депозитарный договор должен содержать условия о порядке передачи депонентом депозитарию информации о распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами депонента.

Согласно п.5.3 Положения о депозитарной деятельности в РФ, утвержденного постановлением ФКЦБ РФ от 16.10.97 N 36, депозитарий обязан регистрировать факты обременения ценных бумаг клиентов (депонентов) залогом в порядке, предусмотренном депозитарным договором.

В соответствии с условиями депозитарного договора, заключенного между залогодателем и ответчиком (депозитарием), и условиями осуществления депозитарной деятельности, являющимися неотъемлемой частью договора, обязанность ответчика произвести регистрацию залога ценных бумаг могла возникнуть только при направлении в его адрес поручения депо, подписанного залогодержателем и залогодателем, с приложенным третьим экземпляром договора о залоге акций.

Истец не представил доказательств обращения к депозитарию в указанном порядке с требованием зафиксировать залоговые права на акции.

При таком положении залогодержатель обратился к депозитарию, не являющемуся по отношению к нему обязанным лицом ни в силу закона, ни в силу договора.

Все вышесказанное относится и к деятельности реестродержателя, обязанность по представлению в его адрес всех необходимых для внесения информации о залоге ценных бумаг документов лежит на сторонах договора, которые должны обратиться с распоряжением зафиксировать указанное обременение.

Лови момент

Комментируя вопрос о возникновении момента обладания правом залога, хотелось бы остановиться на следующем судебном разбирательстве.

Банк-залогодержатель обратился в арбитражный суд с иском к организации-залогодателю о признании за ним права залога на принадлежащие ответчику обыкновенные акции, выпущенные в бездокументарной форме.

В качестве третьего лица без самостоятельных требований к участию в деле привлечен должник по обеспечиваемому залогом обязательству.

Как следовало из искового заявления, истец связывал обладание правом залога с моментом подписания договора о залоге бездокументарных акций. Ни одна из сторон данного договора не обращалась к регистратору с распоряжением зафиксировать залог в системе ведения реестра и не представила необходимые для этого документы.

Кассационная инстанция приняла постановление об отказе в иске, так как в соответствии со ст.149 ГК РФ права на бездокументарные ценные бумаги подлежат фиксации независимо от основания их возникновения.

Правило п.1 ст.341 ГК РФ, устанавливающее, что право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а в отношении залога имущества, подлежащего передаче залогодержателю, - с момента передачи этого имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге, не применяется при залоге бездокументарных ценных бумаг. Право залога на такие бумаги возникает на основании ст.149 ГК РФ только с момента фиксации его в установленном порядке.

В связи с этим право залога у истца не возникло, и в иске было правомерно отказано. Мы рассмотрели необходимый набор информации и ряд отправных моментов, которые следует учитывать и использовать при заключении договора о залоге ценных бумаг, чтобы в будущем избежать неприятных конфликтных ситуаций и минимизировать риски, связанные с его реализацией.

О. Шилина,

юрисконсульт ОАО "Реестр"

"эж-ЮРИСТ", N 45, ноябрь 2003 г.