Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 25 октября 2024 г. N 03-07-08/104517 О применении освобождения от налогообложения НДС в отношении услуг по передаче исключительных прав на программы для ЭВМ и базы данных, включенные в единый реестр российских программ для ЭВМ и баз данных, прав на использование таких программ и баз данных (включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через информационно-телекоммуникационную сеть Интернет

Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 25 октября 2024 г. N 03-07-08/104517

Вопрос: ООО является российской ИТ-организацией и включено в Реестр аккредитованных ИТ-компаний, а также является разработчиком и лицензиаром собственного программно-аппаратного комплекса (ПАК), который общество предоставляет своим клиентам на основании неисключительной лицензии.

В связи с тем, что со следующего года, согласно принятым поправкам в налоговое законодательство, общество может стать плательщиком налога на добавленную стоимость (далее - НДС), у нас возникают вопросы в трактовке положений статьи 149 Налогового кодекса. В указанной статье перечислены операции, не подлежащие налогообложению, и по мнению общества имеется неоднозначность, которая сопряжена с риском необоснованного применения налоговой льготы.

В гражданском законодательстве выделены два отдельных вида прав: исключительное право (ст. 1229 ГК РФ) и право использования результата интеллектуальной деятельности на основании лицензии (ст. 1235 ГК РФ). В текущей редакции п.п. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ лицензионные договоры не упомянуты прямо, однако указано на освобождение от НДС прав на использование программ и баз данных, что согласно ст. 1235 ГК РФ можно отнести к лицензионным договорам.

Наш вопрос заключается в следующем: правильным ли является вывод, что реализация прав на использование программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионного договора не предоставляет основания для применения льготы по НДС, или, учитывая формулировку "прав на использование таких программ и баз данных", можно считать, что лицензионные договоры все же подпадают под льготу по НДС, предусмотренную п.п. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ?

На наш взгляд, исходя из анализа нормы, можно выделить два подхода к интерпретации п.п. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ:

Буквальное толкование: если исходить из того, что в текущей редакции нормы лицензионные договоры прямо не упомянуты, это может привести к выводу, что льгота по НДС на лицензионные договоры не распространяется. Гражданский кодекс РФ четко разделяет исключительное право и лицензию как самостоятельные категории, и отсутствие прямого указания на лицензионные договоры в Налоговом кодексе может означать, что их реализация облагается НДС.

Расширительное толкование: с другой стороны, формулировка "права на использование программ и баз данных" позволяет сделать вывод, что это понятие охватывает и лицензионные договоры, поскольку согласно ст. 1235 ГК РФ лицензия предполагает право использования результата интеллектуальной деятельности. Таким образом, можно утверждать, что лицензионные договоры также подпадают под льготу, даже если они прямо не упомянуты. В поддержку этого подхода можно привести аргумент, согласно которому законодатель не всегда детализирует все возможные варианты договорных конструкций, предполагая, что общее понятие "права на использование" включает в себя лицензию.

Учитывая вышеизложенную неоднозначность для нас в трактовке положений п.п. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса, просим разъяснить, какого варианта толкования указанной нормы следует придерживаться для целей корректной уплаты НДС.

Ответ: В связи с письмом о применении подпункта 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) Департамент налоговой политики сообщает следующее.

Подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 Кодекса установлено освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость услуг по передаче исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин и баз данных, включенные в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, прав на использование таких программ и баз данных (включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через информационно-телекоммуникационную сеть "Интернет".

При этом в целях применения освобождения от налога на добавленную стоимость вид договора, на основании которого передается право на использование программ для электронных вычислительных машин, Кодексом не установлен. В связи с этим данное освобождение применяется в случаях, когда передача прав на использование программного обеспечения производится на основании как лицензионных, так и иных договоров.

Заместитель директора Департамента

В.А. Прокаев