Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 27 июня 2013 г. N Ф07-8172/12 по делу N А56-58340/2011

27 июня 2013 г.

Дело N А56-58340/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июня 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 июня 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Бычковой Е.Н., судей Тарасюка И.М., Яковца А.В.,

при участии арбитражного управляющего Елисоветского О.И. (паспорт), от открытого акционерного общества "Сбербанк России" Туманова Д.Ю. (доверенность от 29.12.2012), от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Базис" Левчук О.И. представителя Шубина Г.А. (доверенность от 08.04.2013),

рассмотрев 26.06.2013 в открытом судебном заседании кассационную жалобу арбитражного управляющего Елисоветского Олега Ильича на постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2013 (судьи Копылова Л.С., Зайцева Е.К., Тойвонен И.Ю.) по делу N А56-58340/2011,

установил:

В рамках дела о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "Базис", место нахождения: 195271, Санкт-Петербург, пр. Мечникова, д. 19, ОГРН 1047855083803 (далее - ООО "Базис"), по упрощенной процедуре ликвидируемого должника в порядке статей 60, 145 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), конкурсными кредиторами открытым акционерным обществом "Сбербанк России", место нахождения: 117997, Москва, ул. Вавилова, д. 19, ОГРН 1027700132195 (далее - ОАО "Сбербанк России"), и закрытым акционерным обществом "ТАРКЕТТ РУС", место нахождения: 115432, Москва, пр. Андропова, д. 18, корп. 7, ОГРН 1027739892730 (далее - ЗАО "Таркетт Рус"), поданы жалобы и ходатайство о ненадлежащем исполнении Елисоветским О.И. обязанностей конкурсного управляющего ООО "Базис" и отстранении его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника на основании решения собрания кредиторов от 23.08.2012.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 10.12.2012 в удовлетворении жалобы и ходатайства отказано.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2013 определение от 10.12.2012 отменено.

Суд признал ненадлежащим исполнение Елисоветским Олегом Ильичем обязанностей конкурсного управляющего ООО "Базис" в части неисполнения решений собрания кредиторов от 23.08.2012.

Суд отстранил Елисоветского Олега Ильича, члена Некоммерческого партнерства "Межрегиональная Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Стратегия", от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Базис".

В кассационной жалобе Елисоветский О.И., ссылаясь на неправильное применение апелляционным судом норм материального права, а также на несоответствие выводов этого суда фактическим обстоятельствам дела, просит отменить постановление и оставить в силе определение суда первой инстанции.

Податель жалобы считает, что апелляционный суд необоснованно признал законными действия конкурсного кредитора ОАО "Сбербанк России" по форсированию назначения и проведения собрания кредиторов 23.08.2012 без участия конкурсного управляющего, не предоставив последнему возможность отчитаться перед кредиторами. Податель жалобы также считает незаконным вывод апелляционного суда о том, что уведомление управляющим кредиторов о нахождении управляющего в очередном отпуске с 04.08.2012 по 28.08.2012 не является уважительной причиной для непроведения в установленный срок собрания кредиторов. По мнению подателя жалобы, необоснованным является вывод апелляционного суда о том, что конкурсный управляющий Елисоветский О.И. уклонялся от оспаривания сделок должника, что привело к затягиванию процедуры банкротства. Как утверждает податель жалобы, сделав данный вывод, апелляционный суд не учел, что конкурсная масса управляющим сформирована, о чем конкурсные кредиторы извещены на собрании кредиторов от 08.06.2012, все сделки, о которых заявляли кредиторы, в настоящее время конкурсным управляющим Елисоветским О.И. оспорены.

Кроме того, податель жалобы считает, что апелляционный суд неправомерно сослался на решение собрания кредиторов от 13.03.2013, а также на решения судов по иным делам, которые не были предметом исследования при разбирательстве в суде первой инстанции.

В отзывах на кассационную жалобу ЗАО "Таркет Рус" и ОАО "Сбербанк России" просят оставить в силе обжалуемое постановление апелляционного суда, считая его обоснованным и законным.

В судебном заседании арбитражный управляющий Елисоветский О.И. поддержал доводы, приведенные в кассационной жалобе, а представитель ОАО "Сбербанк России возражал против ее удовлетворения по основаниям, изложенным в отзыве.

Представитель конкурсного управляющего Левчук О.И. выступил с объяснениями по поводу текущего состояния дел должника и оставил вопрос о разрешении кассационной жалобы бывшего конкурсного управляющего на усмотрение суда.

Иные лица, участвующие в обособленном споре, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, однако представителей в судебное заседание не направили, что в соответствии с частью 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), не является препятствием для рассмотрения жалобы.

Законность обжалуемого судебного акта проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, ООО "Базис" обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с недостаточностью имущества ликвидируемого должника для исполнения обязательств перед кредиторами.

Заявление подписано ликвидатором общества Ратниковым А.В., назначенным по решению внеочередного общего собрания участников ООО "Базис" (протокол собрания от 18.07.2011), к утверждению конкурсным управляющим указана кандидатура члена некоммерческого партнерства МСОАУ "Стратегия" Елисоветского Олега Ильича.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 06.12.2011 ООО "Базис" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим утвержден Елисоветский О.И.

Определениями от 07.06.2012, по устному ходатайству представителя конкурсного управляющего, 06.12.2012 на основании ходатайства конкурсного управляющего, в том числе со ссылкой на необходимость оспаривания сделок должника, конкурсное производство продлено, последний раз до 06.06.2013.

Письмом от 10.07.2012 исх. N 33/0710 конкурсный кредитор ОАО "Сбербанк России" обратился к конкурсному управляющему ООО "Базис" Елисоветскому О.И. с требованием в порядке части 3 статьи 14 Закона о банкротстве о проведении собрания кредиторов с повесткой дня об отчете по исполнению решения по 8-му дополнительному вопросу повестки дня собрания кредиторов ООО "Базис" от 08.06.2012 (о продлении срока действия договоров аренды с обществом с ограниченной ответственностью "Альянс" на прежних условиях).

На полученное 26.07.2012 обращение конкурсного кредитора конкурсный управляющий Елисоветский О.И. ответил предложением от 27.07.2012 (исх. N 94/к) назначить собрание кредиторов на 11.09.2012, так как с 04.08.2012 по 28.08.2012 конкурсный управляющий будет находиться в очередном отпуске.

Расценив ответ конкурсного управляющего как отказ от проведения собрания кредиторов в установленные сроки, нарушающий право конкурсного кредитора, ОАО "Сбербанк России" назначило собрание кредиторов на 11 часов 23.08.2012 по адресу: город Санкт-Петербург, ул. Красного Текстильщика, д. 2, о чем в установленном порядке уведомило лиц, имеющих право на участие в собрании.

На собрании 23.08.2012 приняло участие 73,97908% конкурсных кредиторов ООО "Базис", которые единогласно приняли решения о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов, по которым приняты решения:

- признать исполнение Елисоветским О.И. обязанностей конкурсного управляющего ООО "Базис" ненадлежащим и поручить конкурсному кредитору ОАО "Сбербанк России" обратиться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении Елисоветского О.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Базис";

- обязать конкурсного управляющего обратиться в арбитражный суд с заявлением о взыскании задолженности по договору аренды земельного участка от 15.07.2011 N 4-ЗУ, заключенного между ООО "Базис" и обществом с ограниченной ответственностью "Стройинвест";

- обязать конкурсного управляющего в месячный срок обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании сделки недействительной по перечислению денежных средств со счета ООО "Базис" на счет Компании PINWAY TRADING LIMITED, как сделки повлекшей за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими (статья 61.3 Закона о банкротстве);

- обязать конкурсного управляющего ООО "Базис" проанализировать и представить собранию кредиторов отчет о движении денежных средств по счетам ООО "Базис" в ЗАО "ЮниКредит Банк", в ООО "Энергомашбанк", в ЗАО "Райффайзенбанк" за период с января по май 2011 года;

- обязать конкурсного управляющего ООО "Базис" в месячный срок с момента принятия решения собрания кредиторов предоставить собранию кредиторов все документы по заемным обязательствам между ООО "Базис" и Компанией PINWAY TRADING LIMITED;

- обязать конкурсного управляющего ООО "Базис" проанализировать и представить собранию кредиторов отчет о сделках покупки валюты и направления ее на счет Компании PINWAY TRADING LIMITED за период с 01.01.2011 по настоящее время;

- обязать конкурсного управляющего ООО "Базис" в месячный срок с момента принятия решения собрания кредиторов обратиться в арбитражный суд с исками о признании недействительными сделок продажи нежилых помещений, заключенных с обществом с ограниченной ответственностью "Глобус" на общую сумму 14,6 миллионов рублей;

- обязать конкурсного управляющего ООО "Базис" в месячный срок с момента принятия решения собрания кредиторов обратиться в арбитражный суд с исками о признании недействительными сделок с ООО "Стройинвест", основанных на договорах от 14.07.2011 N 01/КП и N 02/КП;

- обязать конкурсного управляющего ООО "Базис" в месячный срок с момента принятия решения собрания кредиторов обратиться в арбитражный суд с иском о признании недействительной сделки по выдаче векселя на сумму 285000000 руб. со сроком оплаты не ранее 29.07.2011 и признании векселя недействительным;

- обязать конкурсного управляющего ООО "Базис" в месячный срок с момента принятия решения собрания кредиторов обратиться в арбитражный суд с исками о признании недействительными сделок, заключенных между ООО "Базис" и обществом с ограниченной ответственностью "Дельта плюс";

- обязать конкурсного управляющего ООО "Базис" в месячный срок с момента принятия решения собрания кредиторов обратиться в арбитражный суд с исками о признании недействительной сделки выдачи простого векселя от 14.04.2011 N 001-RU сроком оплаты по предъявлению, но не ранее 15.05.2011 и простого векселя от 06.06.2011 N 002-RU сроком оплаты по предъявлению, но не ранее 01.07.2011, признании самих векселей недействительными;

- обязать конкурсного управляющего ООО "Базис" в месячный срок с момента принятия решения собрания кредиторов обратиться в арбитражный суд с иском о признании недействительной сделки с Компанией KINGSCORP WORLDWIDE, основанной на договоре купли-продажи доменных имен от 14.07.2011;

- обязать конкурсного управляющего ООО "Базис" в месячный срок с момента принятия решения собрания кредиторов обратиться в арбитражный суд с иском о признании недействительной сделки между ООО "Базис" и обществом с ограниченной ответственностью "Домен-Инфо";

- обязать конкурсного управляющего ООО "Базис" в месячный срок с момента принятия решения собрания кредиторов обратиться в арбитражный суд с иском о признании недействительной сделки с Компанией PINWAY TRADING LIMITED, основанной на договоре целевого займа от 26.01.2006 в редакции дополнительного соглашения от 14.07.2006 N 1, от 14.04.2009 N 2, от 12.01.2011 N 3;

- обязать конкурсного управляющего ООО "Базис" в месячный срок с момента принятия решения собрания кредиторов обратиться в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора поручительства, заключенного с Компанией PINWAY TRADING LIMITED от 12.01.2011.

Протокол и иные материалы собрания кредиторов от 23.08.2012 поступили в арбитражный суд 27.08.2012, получены конкурсным управляющим 29.08.2012.

Ссылаясь на бездействие конкурсного управляющего Елисоветского О.И. по исполнению решений собрания кредиторов от 23.08.2012, конкурсный кредитор ЗАО "Таркетт Рус" 09.10.2012 обратилось в суд с настоящей жалобой в порядке статьи 60 Закона о банкротстве и просило отстранить Елисоветского О.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Базис". Конкурсный кредитор должника - ОАО "Сбербанк России" также во исполнение решения собрания кредиторов от 23.08.2012 обратился в суд с ходатайством об отстранении Елисоветского О.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Базис".

Определением от 10.12.2012 в удовлетворении жалобы и ходатайства отказано со ссылками на неправомерность решений собрания кредиторов 23.08.2012, незначительность допущенных Елисоветским О.И. нарушений в ходе процедуры банкротства ООО "Базис", недоказанность отрицательных последствий для кредиторов и нецелесообразность применения исключительной меры воздействия к арбитражному управляющему, которым недочеты устранены, юридически значимые действия совершены.

Постановлением от 26.03.2013 апелляционный суд отменил определение от 10.12.2012, сославшись на систематическое нарушение конкурсным управляющим интересов кредиторов, вследствие чего управляющему выражено недоверие собранием кредиторов.

Суд кассационной инстанции, изучив материалы дела и проверив правильность применения апелляционным судом норм материального и процессуального права, пришел к следующим выводам.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего на основании ходатайства собрания кредиторов в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей.

Как указано в пункте 56 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", арбитражный управляющий утверждается для осуществления процедур банкротства и обязан при их проведении действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества (статья 2 и пункт 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве), а неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей, выражающееся в нарушении им законодательства при осуществлении своих полномочий, приводит к возникновению обоснованных сомнений в способности данного управляющего к надлежащему ведению процедур банкротства. В связи с этим, а также в целях недопущения злоупотребления правом (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) при рассмотрении дела о банкротстве суд не может допускать ситуации, когда полномочиями арбитражного управляющего обладает лицо, в наличии у которого должной компетентности, добросовестности или независимости у суда имеются существенные и обоснованные сомнения. Учитывая изложенное, в тех исключительных случаях, когда совершение арбитражным управляющим неоднократных грубых умышленных нарушений в данном или в других делах о банкротстве, подтвержденное вступившими в законную силу судебными актами (например, о его отстранении, о признании его действий незаконными или о признании необоснованными понесенных им расходов), приводит к существенным и обоснованным сомнениям в наличии у арбитражного управляющего должной компетентности, добросовестности или независимости, суд вправе по своей инициативе или по ходатайству участвующих в деле лиц отказать в утверждении такого арбитражного управляющего или отстранить его.

Из материалов дела следует, что кредиторы ООО "Базис" неоднократно обращались в арбитражный суд с жалобами на действия (бездействие) конкурсного управляющего Елисоветского О.И. Вступившими в законную силу судебными актами по делам N А56-58340/2011 и N А56-41436/2011 удовлетворены жалобы конкурсных кредиторов о ненадлежащем исполнении Елисоветским О.И. обязанностей конкурсного управляющего ООО "Базис" (преимущественное перед другими удовлетворение требований кредиторов, отсутствие надлежащего страхования ответственности арбитражного управляющего, неоспаривание подозрительных сделок должника). В материалы дела конкурсным кредитором также представлены судебные акты по делам N А56-70918/2012, N А56-69875/2012, А56-66622/2012, А44-2921/2012 по административным спорам о привлечении Елисоветского О.И. к административной ответственности за нарушения законодательства о банкротстве при проведении процедур банкротства ООО "Базис".

При таких обстоятельствах, вывод апелляционного суда о систематическом нарушении конкурсным управляющим интересов кредиторов должника является обоснованным.

Согласно пункту 9 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.05.2012 N 150 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих", для удовлетворения ходатайства собрания кредиторов об отстранении конкурсного управляющего достаточно самого факта допущения нарушений и соответствующего решения собрания кредиторов.

Из материалов дела следует, что собрание кредиторов от 23.08.2012, в котором приняло участие 73,97908% конкурсных кредиторов ООО "Базис", единогласно приняло решение о признании ненадлежащим исполнением Елисоветским О.И. возложенных на него обязанностей конкурсного управляющего ООО "Базис" и поручило конкурсному кредитору ОАО "Сбербанк России" обратиться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении Елисоветского О.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Базис".

Таким образом, большинство кредиторов ООО "Базис" на собрании от 23.08.2012 выразили недоверие конкурсному управляющему.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд правомерно на основании статьи 145 Закона о банкротстве и, учитывая разъяснения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, удовлетворил жалобу и ходатайство конкурсных кредиторов ООО "Базис".

Довод подателя жалобы о нарушении процедуры созыва и проведения собрания кредиторов ООО Базис" отклоняется в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, ОАО "Сбербанк России" в порядке статьи 14 Закона о банкротстве выступило с инициативой созыва и проведения собрания кредиторов.

Уведомления о месте и времени проведения собрания кредиторов направлены 15.08.2012, в том числе и конкурсному управляющему. Кворум на собрании от 23.08.2012 имелся, поскольку в собрании приняло участие 73,97908% от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ООО "Базис".

Согласно пункту 2 статьи 15 Закона о банкротстве большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов принимаются решения в том числе и об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего, и о включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительных вопросов и принимаемых по ним решениях.

Из материалов дела следует, что конкурсные кредиторы ООО "Базис", включая ЗАО "Таркетт Рус", реализовали предоставленное Законом о банкротстве право на включение в повестку дня собрания от 23.08.2012 дополнительных вопросов, включая вопросы об отстранении конкурсного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей и об оспаривании подозрительных сделок должника.

Включение вышеназванных вопросов в повестку дня собрания кредиторов не противоречит положениям Закона о банкротстве и не нарушает прав конкурсного управляющего.

Подлежит также отклонению и довод жалобы об исполнении конкурсным управляющим Елисоветским О.И. решения собрания кредиторов от 23.08.2012 в части оспаривания подозрительных сделок должника.

Апелляционный суд установил и материалами дела подтверждается, что на момент подачи жалобы ЗАО "Таркетт Рус" сведений о надлежащем исполнении решений собрания кредиторов от 23.08.2012 конкурсным управляющим Елисоветским О.И. не имелось.

Возражения конкурсного управляющего об отсутствии в Законе о банкротстве сроков исполнения решений собрания кредиторов неправомерны, поскольку согласно пункту 2 статьи 124 Закона о банкротстве срок конкурсного производства ограничен, и в декабре 2012 года очередной раз был продлен по ходатайству конкурсного управляющего, который ссылался на необходимость оспаривания подозрительных сделок должника.

Из материалов дела следует, что кредиторы, в частности ЗАО "Таркетт Рус", обращались с самостоятельными исками об оспаривании сделок в порядке статьи 10 ГК РФ. Судебными актами по делам N А56-54407 и N А56-54414/2012 удовлетворены заявленные ЗАО "Таркетт Рус" требования.

При таких обстоятельствах апелляционный суд пришел к обоснованному выводу об уклонении конкурсного управляющего от выполнения решения собрания кредиторов от 23.08.2012 по оспариванию сделок должника, осведомленность о которых конкурсный управляющий имел с декабря 2011 года, когда в соответствии с пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве им были или должны были быть получены все необходимые документы от ликвидатора ООО "Базис".

С учетом изложенного суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения жалобы.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2013 по делу N А56-58340/2011 оставить без изменения, а кассационную жалобу арбитражного управляющего Елисоветского Олега Ильича - без удовлетворения.

Председательствующий

Е.Н. Бычкова

Судьи

И.М. Тарасюк А.В. Яковец