Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 3 сентября 2015 г. N Ф07-6298/15 по делу N А13-1232/2014

03 сентября 2015 г.

Дело N А13-1232/2014

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе

председательствующего Михайловской Е.А.,

судей Марьянковой Н.В., Серовой В.К.,

рассмотрев 01.09.2015 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Теплосервис" на решение Арбитражного суда Вологодской области от 10.04.2015 (судьи Алимова А.Е.) и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2015 (судьи Рогатенко Л.Н., судей Моисеева И.Н. и Холминов А.А.) по делу N А13-1232/2014,

установил:

Государственное энергетическое, энергоснабжающее и электрораспределительное предприятие Вологодской области "Вологдаоблкоммунэнерго", место нахождения: 160014, г. Вологда, ул. Горького, д. 99, ОГРН 1023500870546, ИНН 3525014344 (далее - Предприятие), обратилось в Арбитражный суд Вологодской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Теплосервис", место нахождения: 162341, Вологодская обл., Великоустюгский р-н, г. Красавино, Советский пр., д. 148 а, ОГРН 1073538001316, ИНН 3526022524 (далее - Общество), о взыскании 248 555 руб. 94 коп. стоимости сверхнормативных потерь (с учетом уточнения иска).

Решением от 10.04.2015 иск удовлетворен.

Постановлением апелляционной инстанции от 09.06.2015 решение от 10.04.2015 изменено. С Общества в пользу Предприятия взыскано 210 640 руб. 62 коп. стоимости сверхнормативных потерь, в остальной части иска отказано.

В кассационной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального и процессуального права, несоответствие их выводов обстоятельствам дела, просит решение от 10.04.2015 и постановление от 09.06.2015 отменить и принять новый судебный акт, которым отказать в иске.

По мнению подателя жалобы, имеющиеся в материалах дела акты от 20.03.2012, 10.10.2012 не подтверждают факт инструментального обследования поврежденных участков трубопроводов тепловых сетей Общества, а также факт отсутствия изоляции на тепловых сетях Общества. Суды первой и апелляционной инстанций неправомерно посчитали возможным использовать при расчете сверхнормативных потерь тепловой энергии Методические указания расчета тепловых потерь неизолированными трубопроводами при надземной прокладке.

Стороны извещены надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, однако своих представителей в суд кассационной инстанции не направили, что в соответствии со статьей 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не может служить препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие. В письме от 31.08.2015, направленном в Арбитражный суд Северо-Западного округа, Общество просит рассмотреть кассационную жалобу в отсутствие его представителя.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, Предприятие (заказчик) и Общество (исполнитель) заключили договор оказания услуг по передаче тепловой энергии от 25.03.2011 N 11-749 ГЭП в редакции протоколов урегулирования разногласий от 20.05.2011, 08.08.2011 N 2 (далее - Договор), по которому исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче тепловой энергии потребителям заказчика посредством осуществления комплекса организационных и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу тепловой энергии через тепловые сети и устройства, принадлежащие исполнителю на праве собственности или ином установленном законом основании, а заказчик - оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном Договором.

Договор вступает в силу с 01.05.2011 и действует по 31.12.2011. Договор считается продленным на каждый следующий календарный год на тех же условиях если за 30 дней до истечения срока действия настоящего Договора ни одна из его сторон не заявит о его расторжении, изменении или о заключении договора на иных условия (пункт 7.1 Договора).

В соответствии с пунктом 3.3.9 Договора исполнитель обязался оплачивать стоимость фактических потерь теплоэнергии, возникающих в тепловых сетях, принадлежащих исполнителю.

Согласно пункту 3.3.11 Договора исполнитель обязался производить эксплуатацию тепловых сетей, находящихся в границах балансовой принадлежности исполнителя, в соответствии с требованиями технических регламентов и действующего законодательства.

Порядок оплаты исполнителем фактических потерь тепловой энергии в принадлежащих ему сетях установлен разделом 4 Договора.

В пункте 4.1 Договора указано, что расчетным периодом для оплаты исполнителем фактических потерь тепловой энергии, возникающих в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц.

В силу пункта 4.3 Договора фактические потери тепловой энергии на тепловых сетях исполнителя определяются по нормативам, предоставленным исполнителем в Региональную энергетическую комиссию Вологодской области, с учетом фактических температур наружного воздуха, грунта и температуры теплоносителя согласно температурному графику за отчетный период. Объем сверхнормативных потерь определяется по результатам инструментального обследования поврежденного участка и фиксируется двухсторонним актом, подписанным уполномоченными представителями заказчика и исполнителя.

Комиссией в составе представителей сторон при участии главы администрации городского поселения Красавино 20.03.2012 проведено инструментальное обследование поврежденных (с полным отсутствием изоляции) участков трубопроводов тепловых сетей Общества.

По результатам данного обследования составлен акт от 20.03.2012, который со стороны ответчика не подписан.

Согласно письму Общества от 09.04.2012 N 211 причиной отказа от подписания акта послужило то, что проведенное инструментальное обследование, по его мнению, противоречит Правилам технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденным приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 24.03.2003 N 115.

Стороны 10.10.2012 с участием представителя администрации городского поселения Красавино и государственного инспектора Управления по технологическому надзору Ростехнадзора по Вологодской области провели повторное обследование поврежденных (с полным отсутствием изоляции) участков трубопроводов тепловых сетей Общества, по результатам которого оформили акт от 10.10.2012.

Предприятие на основании полученных при обследовании данных с учетом Методических указаний расчета тепловых потерь неизолированными трубопроводами при надземной прокладке произвело расчет фактических потерь на обследованных участках.

Сверхнормативные потери Предприятие рассчитало как разницу между фактическими потерями и нормативными расчетными потерями обследованных участков. По расчету истца объем сверхнормативных потерь за период с марта 2012 года по сентябрь 2012 года составил 847,12 Гкал.

Предприятие выставило Обществу счет от 24.10.2012 N ПК/10/00003 на оплату стоимости сверхнормативных потерь за март 2012 года по сентябрь 2012 года.

Отказ Общества от оплаты сверхнормативных потерь послужил основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции удовлетворил иск, признав его обоснованным по праву и размеру.

Апелляционная инстанция, установив, что стоимость сверхнормативных потерь подлежит уменьшению на величину налога на добавленную стоимость (далее - НДС), изменила решение и взыскала с Общества в пользу Предприятия 210 640 руб. 62 коп. стоимости сверхнормативных потерь, отказав в остальной части иска.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела и проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, не находит оснований для удовлетворения жалобы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) правила, предусмотренные статьями 539 - 547 названного Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон N 190-ФЗ).

В соответствии с пунктами 1 - 3 статьи 17 Закона N 190-ФЗ передача тепловой энергии, теплоносителя осуществляется на основании договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, заключенного теплосетевой организацией с теплоснабжающей организацией. По договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать указанные услуги.

Пунктом 5 статьи 13 Закона N 190-ФЗ установлено, что теплосетевые организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 15 Закона N 190-ФЗ.

Согласно пункту 11 статьи 15 Закона N 190-ФЗ теплосетевые организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными к одной системе теплоснабжения.

Суды первой и апелляционной инстанций установили, что в рассматриваемом случае ввиду отсутствия тепловой изоляции тепловые сети, принадлежащие ответчику, не обеспечивают нормативный уровень тепловых потерь. Иск предъявлен в связи с возникновением сверхнормативных потерь при передаче тепловой энергии.

Факт отсутствия тепловой изоляции на части участков тепловых сетей Общества подтвержден представленными истцом в материалы дела актами от 20.03.2012 и 10.10.2012. Суды исследовали данные акты и признали их надлежащими доказательствами по делу.

Апелляционный суд указал, что согласовывая в Договоре проведение инструментального обследования поврежденных участков сетей для расчета объема сверхнормативных потерь, стороны не предусмотрели требования, которым данное обследование должно соответствовать и в чем оно должно заключаться.

Представитель ответчика, присутствовавший при составлении актов, какие-либо возражения относительно проводимого обследования сетей, проведения соответствующих замеров температур и протяженности поврежденных участков, в актах не отразил, сами акты, в том числе с замечаниями, не подписал.

Суд первой инстанции отметил, что ответчик в контррасчете не согласился с включением в расчет части участков тепловых сетей. С учетом доводов ответчика истец проверил и исключил из расчета спорные участки за исключением одного.

Стороны в Договоре не согласовали способ расчета объема сверхнормативных потерь.

Для расчета сверхнормативных потерь истец применил Методические указания для определения количества сверхнормативных потерь.

В целях определения объема сверхнормативных потерь, возникших в сетях Общества при передаче тепловой энергии в спорный период, суд первой инстанции назначил экспертизу.

Согласно заключению эксперта от 01.12.2014 методика, примененная истцом может быть использована для расчета тепловых потерь с неизолированного участка трубопровода. Вычисления выполнены истцом согласно методике; выполнены правильно. Законодательно утвержденная методика расчета сверхнормативных потерь тепловой энергии отсутствует.

Суды первой и апелляционной инстанций указали, что в ходе рассмотрения дела истец откорректировал расчет сверхнормативных потерь с учетом замечаний к нему ответчика и эксперта, а также обосновал каждую примененную им в расчете величину.

В результате корректировки расчета объем потерь составил 258,39 Гкал, данная величина ответчиком надлежащим образом не опровергнута, в связи с чем суды двух инстанций согласились с расчетом истца.

При этом апелляционный суд правомерно исключил из заявленной Предприятием стоимости сверхнормативных потерь сумму НДС, поскольку объектом обложения НДС в силу статей 39, 146, 168 Налогового кодекса Российской Федерации признается реализация товара, в то время как теряемая тепловая энергия фактически не получена ее потребителями. Таким образом, апелляционный суд обоснованно изменил решение суда, признав обоснованными требования истца в сумме 210 640 руб. 62 коп.

Поскольку апелляционный суд изменил решение, кассационная коллегия считает необходимым оставить без изменения постановление апелляционной инстанции.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 286, 287 и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2015 по делу N А13-1232/2014 оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Теплосервис" - без удовлетворения.

Председательствующий

Е.А. Михайловская

Судьи

Н.В. Марьянкова В.К. Серова