Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 28 сентября 2015 г. N Ф07-6950/15 по делу N А66-15085/2013

28 сентября 2015 г.

Дело N А66-15085/2013

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Тарасюка И.М., судей Каменева А.Л., Ковалева С.Н.,

при участии арбитражного управляющего Воронина Е.В. (паспорт), от ООО "Тверьоблэнергосбыт" Большакова Д.Е. (доверенность от 04.09.2014),

рассмотрев 24.09.2015 в открытом судебном заседании кассационную жалобу арбитражного управляющего Воронина Евгения Викторовича на определение Арбитражного суда Тверской области от 18.03.2015 (судья Першина А.В.) и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2015 (судьи Шумилова Л.Ф., Козлова С.В., Писарева О.Г.) по делу N А66-15085/2013,

установил:

Открытое акционерное общество "Тверьэнергосбыт", место нахождения: Тверская обл., г. Тверь, Петербургское ш., д. 2, ОГРН 1056900000354 (далее - ОАО "Тверьэнергосбыт"), обратилось в Арбитражный суд Тверской области в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Тверьоблэнергосбыт", место нахождения: Тверская обл., г. Тверь, Петербургское ш., д. 2, ОГРН 1056900140604 (далее - ООО "Тверьоблэнергосбыт"), с жалобой на действия арбитражного управляющего Воронина Евгения Викторовича.

ОАО "Тверьэнергосбыт" 17.09.2014 и 12.11.2014 обратилось в суд с ходатайствами об отстранении Воронина Е.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

В суд первой инстанции также поступил протокол собрания кредиторов, проведенного 31.10.2014, которым принято решение об обращении в суд с ходатайством об отстранении Воронина Е.В. от исполнения обязанностей арбитражного управляющего.

Арбитражный управляющий Воронин Е.В. 10.11.2014 обратился в суд с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов, оформленного протоколом от 17.09.2014, об обращении в суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего от занимаемой должности.

Определением от 22.01.2015 жалоба ОАО "Тверьэнергосбыт", ходатайства об отстранении Воронина Е.В. от занимаемой должности и заявление арбитражного управляющего о признании недействительным решения собрания кредиторов от 17.09.2014 объединены в одно производство.

Определением от 18.03.2015, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 13.07.2015, решение собрания кредиторов от 17.09.2014 признано недействительным; в удовлетворении жалобы ОАО "Тверьэнергосбыт" отказано; Воронин Е.В. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего; на эту должность назначена Кудрявцева Светлана Викторовна.

В кассационной жалобе Воронин Е.В. просит отменить определение от 18.03.2015 и постановление от 13.07.2015 в части отстранения его от занимаемой должности и утверждения в качестве конкурсного управляющего Кудрявцевой С.В., отказать в удовлетворения заявления об отстранении конкурсного управляющего и восстановить его в этой должности.

Податель жалобы ссылается на то, что длительный срок составления анализа финансового состояния должника и заключения о наличии или отсутствии признаков фиктивного и преднамеренного банкротства обусловлен значительным объемом документов о финансово-хозяйственной деятельности должника за 2011-2013 годы; статьей 130 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) предусмотрена обязанность конкурсного управляющего провести оценку имущества должника независимо от его вида; инвентаризация дебиторской задолженности общества с ограниченной ответственностью "Коммерческий банк "Банк БФТ" (далее - Банк БФТ) произведена своевременно; отзыв лицензии у Банка БФТ является обстоятельством, не зависящим от конкурсного управляющего; суды не привлекли к участию в деле общество с ограниченной ответственностью "БИН Страхование" (далее - ООО "БИН Страхование"), не учли акт от 17.03.2015 проверки деятельности Воронина Е.В. саморегулируемой организацией арбитражных управляющих "Некоммерческое партнерство "Сибирская гильдия антикризисных управляющих" (далее - СРО АУ "НП "СГАУ") и не установили, соответствует ли Кудрявцева С.В. требованиям, предъявляемым к конкурсным управляющим.

В судебном заседании Воронин Е.В. поддержал доводы жалобы в полном объеме.

Представитель ООО "Тверьоблэнергосбыт" просил оставить определение от 18.03.2015 и постановление от 13.07.2015 без изменения.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, решением от 22.07.2014 (резолютивная часть объявлена 22.04.2014) Арбитражный суд Тверской области по заявлению должника признал ООО "Тверьоблэнергосбыт" банкротом по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника, ввел в отношении него конкурсное производство и назначил на должность конкурсного управляющего Воронина Е.В.

В жалобе на действия конкурсного управляющего, поступившей в суд 15.09.2014, ОАО "Тверьэнергосбыт" сослалось на следующие факты ненадлежащего исполнения им своих обязанностей:

- уклонение от направления ОАО "Тверьэнергосбыт" копии реестра требований кредиторов;

- нарушение сроков опубликования в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (далее - ЕФРСБ) сведений о проведении инвентаризации имущества должника и о проведении собраний кредиторов;

- неопубликование в ЕФРСБ протокола собрания кредиторов, проведенного 18.08.2014;

- указание в ЕФРСБ недостоверных сведений о стоимости имущества должника;

- непредставление собранию кредиторов документов, подтверждающих сведения, содержащиеся в отчете управляющего;

- необоснованное привлечение в качестве специалистов Рыленковой Анны Геннадьевны, Абросимовой Ольги Юрьевны и Людского Виталия Анатольевича.

В ходатайстве об отстранении конкурсного управляющего, поступившем в суд 12.11.2014, ОАО "Тверьэнергосбыт" указало на то, что Воронин Е.В. своевременно не принял мер по закрытию счета N 40821810700050000003, открытого в Банке БФТ. В результате отзыва лицензии у указанного банка (приказ Центрального Банка Российской Федерации от 02.06.2014 N ОД-1253) причитающиеся должнику 124 674 000 руб. не могут быть перечислены и направлены на удовлетворение требований кредиторов.

В дополнении к ходатайству об отстранении Воронина Е.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Тверьэнергосбыт" указало на то, что управляющий не представил отчеты по результатам анализа финансового состояния должника и признаков преднамеренного или фиктивного банкротства в течение 9 месяцев с даты введения конкурсного производства, а также нарушил на три дня срок опубликования в ЕФРСБ сведений о проведении собрания кредиторов, назначенного на 28.11.2014.

В материалы дела представлен протокол собрания кредиторов, проведенного 31.10.2014, которым принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении Воронина Е.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего. В собрании приняли участие кредиторы, обладающие 97,6% голосов об общего количества голосов конкурсных кредиторов. За отстранение управляющего проголосовали кредиторы, обладающие 99,993% голосов.

С учетом допущенных конкурсным управляющим нарушений, и учитывая решение собрания кредиторов от 31.10.2014, суд первой инстанции принял решение об отстранении Воронина Е.В. от занимаемой должности.

Кассационная инстанция не находит оснований для удовлетворения жалобы.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий в деле о банкротстве обязан анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности; выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке, установленном федеральными стандартами, и сообщать о них лицам, участвующим в деле о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 225 Закона о банкротстве наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого должника не применяются.

В силу пункта 11 Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 855, определение признаков фиктивного банкротства производится в случае возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению должника.

Суды первой и апелляционной инстанций сделали правомерный вывод о том, что в связи с признанием ООО "Тверьоблэнергосбыт" банкротом по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника и с учетом обращения с заявлением о признании банкротом самого должника Воронин Е.В. был обязан провести анализ его финансового состояния и составить заключение о наличии или отсутствии признаков преднамеренного или фиктивного банкротства.

Анализ финансового состояния должника представлен конкурсным управляющим в суд 19.02.2015, то есть за пределами срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 124 Закона о банкротстве. Собранию кредиторов анализ финансового состояния, а также заключение о наличии или отсутствии признаков преднамеренного или фиктивного банкротства не представлены.

Согласно статье 133 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан использовать только один счет должника в банке или иной кредитной организации (основной счет должника). Другие известные на момент открытия конкурсного производства, а также обнаруженные в ходе конкурсного производства счета должника в кредитных организациях, за исключением счетов, открытых для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, специальных брокерских счетов профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего депозитарную деятельность, подлежат закрытию конкурсным управляющим по мере их обнаружения, если иное не предусмотрено настоящей статьей. Остатки денежных средств должника с указанных счетов должны быть перечислены на основной счет должника.

Как установлено судами, основным расчетным счетом должника являлся счет, открытый в Тверском отделении N 8607 открытого акционерного общества "Сбербанк России". Кроме того, у должника имелся счет N 40821810700050000003, открытый в Банке БФТ, на который поступили денежные средства в сумме 124 676 746 руб. 40 коп. Заявление на закрытие указанного счета направлено в банк 30.05.2014, в то время как другие имевшиеся у ООО "Тверьоблэнергосбыт" счета в указанном банке закрыты 07.05.2014.

Приказом от 02.06.2014 N ОД-1253 Центральный Банк Российской Федерации отозвал лицензию у Банка БФТ на осуществление банковской деятельности. Решением от 21.07.2014 по делу N А40-88500/2014 Арбитражный суд города Москвы признал банк банкротом и ввел в отношении него конкурсное производство.

Таким образом, конкурсный управляющий Воронин Е.В. своевременно не принял мер для закрытия счета N 40821810700050000003 в Банке БФТ, в связи с чем денежные средства в сумме 124 676 746 руб. 40 коп. не поступили в конкурсную массу. Получение должником указанной суммы затруднено ввиду банкротства кредитной организации.

Конкурсный управляющий не провел своевременно инвентаризацию дебиторской задолженности Банка БФТ. Такая инвентаризация проведена 26.01.2015, то есть более 7 месяцев с даты возникновения такой задолженности и более 9 месяцев с даты введения конкурсного производства.

В силу пункта 1 статьи 140 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) приступить к уступке прав требования должника путем их продажи.

Конкурсный управляющий Воронин Е.В. неправомерно провел оценку принадлежащей ООО "Тверьоблэнергосбыт" дебиторской задолженности в отсутствие решения собрания кредиторов о ее продаже.

В соответствии с пунктом 1 статьи 145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего: на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей; в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Как разъяснено в пункте 56 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей является основанием для отстранения такого управляющего по ходатайству собрания (комитета) кредиторов либо лица, участвующего в деле о банкротстве.

Отстранение арбитражного управляющего по данному основанию связано с тем, что арбитражный управляющий утверждается для осуществления процедур банкротства и обязан при их проведении действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества, а неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей, выражающееся в нарушении им законодательства при осуществлении своих полномочий, приводит к возникновению обоснованных сомнений в способности данного управляющего к надлежащему ведению процедур банкротства.

В связи с этим, а также в целях недопущения злоупотребления правом (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации) при рассмотрении дела о банкротстве суд не может допускать ситуации, когда полномочиями арбитражного управляющего обладает лицо, в наличии у которого должной компетентности, добросовестности или независимости у суда имеются существенные и обоснованные сомнения.

Учитывая изложенное, в тех исключительных случаях, когда совершение арбитражным управляющим неоднократных грубых умышленных нарушений в данном или в других делах о банкротстве, подтвержденное вступившими в законную силу судебными актами (например, о его отстранении, о признании его действий незаконными или о признании необоснованными понесенных им расходов), приводит к существенным и обоснованным сомнениям в наличии у арбитражного управляющего должной компетентности, добросовестности или независимости, суд вправе по своей инициативе или по ходатайству участвующих в деле лиц отказать в утверждении такого арбитражного управляющего или отстранить его.

Поскольку допущенные Ворониным Е.В. нарушения Закона о банкротстве являлись неоднократными и существенными, суд первой инстанции правомерно отстранил его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Тверьоблэнергосбыт".

Подлежит отклонению довод кассационной жалобы о том, что суды не привлекли к участию в деле ООО "БИН Страхование", поскольку обжалуемые судебные акты не приняты непосредственно о правах и обязанностях указанного общества.

Следует отклонить ссылку конкурсного управляющего на акт СРО АУ "НП "СГАУ" от 17.03.2015, поскольку данный акт не был представлен в суд первой и апелляционной инстанций, а суд кассационной инстанции в силу части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены судами первой и апелляционной инстанций.

Неправомерен и довод жалобы о том, что суды не установили, соответствует ли Кудрявцева С.В. требованиям, предъявляемым к конкурсным управляющим, поскольку вывод о соответствии ее кандидатуры установленным требованиям подтверждается письмом некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Эгида" от 11.11.2014 N 532.

Таким образом, обжалуемые судебные акты следует оставить без изменения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

определение Арбитражного суда Тверской области от 18.03.2015 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2015 по делу N А66-15085/2013 оставить без изменения, а кассационную жалобу арбитражного управляющего Воронина Евгения Викторовича - без удовлетворения.

Председательствующий

И.М. Тарасюк

Судьи

А.Л. Каменев С.Н. Ковалев