Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 14 февраля 2017 г. N Ф07-13857/16 по делу N А21-8537/2015

Правоотношение: по договору газоснабжения, по договору поставки

14 февраля 2017 г.

Дело N А21-8537/2015

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Ломакина С.А., судей Боглачевой Е.В., Кустова А.А.,

при участии от закрытого акционерного общества "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург" Лемберг С.И. (доверенность от 30.12.2016 N 002-2017), Щепановича О.И. (доверенность от 30.09.2016 N 361-2016) и Мордасова В.Н. (доверенность от 30.12.2016 N 001-2017), от открытого акционерного общества "Калининградгазификация" Куранова А.В. (доверенность 15.06.2016 N 95), Демчука В.Ю. (доверенность от 08.02.2017 N 46) и Голуба В.Е. (доверенность от 09.01.2017 N 1),

рассмотрев 13.02.2017 в открытом судебном заседании кассационную жалобу закрытого акционерного общества "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург" на решение Арбитражного суда Калининградской области от 16.06.2016 (судья Ершова Ю.А.) и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2016 (судьи Фуркало О.В., Мельникова Н.А., Савина Е.В.) по делу N А21-8537/2015,

установил:

Закрытое акционерное общество "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург", место нахождения 190000, г. Санкт-Петербург, ул.Галерная, д. 20-22, Лит.А, ОГРН 1047833003261, ИНН 7838016481, (далее - Компания) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с иском к открытому акционерному обществу "Калининградгазификация", место нахождения 236029, Калининградская обл., Г.Калининград, ул.Старшего лейтенанта Сибирякова, д.17, ОГРН 1103925000960, ИНН 3906214945, (далее - Общество) о принятии дополнительного соглашения от 01.09.2015 N 1/16 к договору поставки газа от 22.10.2012 N 39-ТН-0082 в редакции поставщика газа.

Решением суда от 16.06.2016 иск удовлетворен частично, на Общество возложена обязанность заключить с Компанией дополнительное соглашение от 01.09.2015 N 1/16 к договору поставки газа от 22.10.2012 N 39-ТН-0082 на следующих условиях:

"1. Пункт 2.1 Договора изложить в редакции: "Поставщик обязуется поставлять Покупателю до выхода с газораспределительных станций (ГРС) Калининградского линейного производственного управления магистральных газопроводов ООО "Газпром трансгаз Санкт-Петербург" (далее по тексту - Трансгаз) газ горючий природный и/или газ горючий природный сухой отбензиненный (далее - газ), а Покупатель - получать и оплачивать поставляемый газ для технологических нужд и возмещения потерь в системах газораспределения.

По настоящему Договору может поставляться газ, добытый ПАО "Газпром" и его аффилированными лицами (далее - газ ПАО "Газпром") и/или добытый организациями, не являющимися аффилированными лицами ПАО "Газпром" и/или организаций - собственников региональных систем газоснабжения либо созданными во исполнение Указа Президента Российской Федерации от 17.11.1992 N 1403 (кроме организаций, являющихся собственниками региональных систем газоснабжения), (далее - газ независимых организаций).

Согласованный объем поставки газа на 2016 год составляет 2 388,517 тыс. м3 (далее по приведенной таблице).

Указанные объемы газа подлежат корректировке при изменении характеристик газораспределительной системы, а также по результатам уточняющих расчетов, выполненных независимой экспертной организацией в соответствии с "Методикой определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа" (РД 153-39.4-079-01), утвержденной Приказом Минэнерго Российской Федерации от 01.08.2001 N 231. Плановый объем поставки газа на последующие периоды устанавливается на основании заявки Покупателя путем подписания соответствующего Дополнительного соглашения к Договору не позднее, чем за 30 дней до начала соответствующего календарного года.

Вместе с заявкой Покупатель предоставляет в адрес Поставщика обосновывающие расчеты, выполненные в соответствии с "Методикой определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа" (РД 153-39.4-079-01), утвержденной Приказом Минэнерго Российской Федерации от 01.08.2001 N 231, и "Методикой по расчету удельных показателей загрязняющих веществ в выбросах в атмосферу (водоемы) на объектах газового хозяйства", разработанной ОАО "Гипрониигаз" и утвержденной ОАО "Росгазификация" приказом от 17.04.1997 N 1711, а также исходные материалы (технические характеристики газораспределительной системы)".

2. Пункт 4.1, абзац 1 Договора изложить в редакции: "Поставляемый газ должен соответствовать показателям качества, предусмотренным ГОСТ 5542-2014 "Газы горючие природные промышленного и коммунально-бытового назначения. Технические условия."... далее по тексту Договора.

Остальные условия Договора поставки газа от 22.10.2012 N 39-ТН-0082, не противоречащие условиям настоящего Дополнительного соглашения, остаются без изменений.

4. Соглашение вступает в силу с 01.01.2016 и является неотъемлемой частью Договора.

5. Соглашение составлено в 2-х экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из Сторон

Адреса, реквизиты и подписи Сторон

Поставщик:

Полное наименование: Закрытое акционерное общество "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург"

Юридический адрес: 190000, Российская Федерация, г. Санкт-Петербург, Галерная ул., д. 20-22, лит. А

Почтовый адрес: 236000, Российская Федерация, г. Калининград обл., ул. Генделя, д. 5

Телефон: 8 (4012) 993-880 Факс: 8 (4012) 993-890 E-mail: kld@mrg.spb.ru

ИНН 7838016481, КПП 783450001

расчетный счет 40702810909000000201,

Банк получателя: ОАО "АБ "Россия" г. Санкт-Петербург,

БИК 044030861, корсчет 30101810800000000861,

ОКВЭД 50.50, 51.51, 51.51.3, ОКПО 71452192, ОГРН 1047833003261.

Покупатель:

Полное наименование: Открытое акционерное общество по газификации и эксплуатации газового хозяйства "Калининградгазификация"

Юридический адрес: 236029, Российская Федерация, Калининградская область, г. Калининград, Старшего лейтенанта Сибирякова ул., д. 17

Почтовый адрес: 236029, Российская Федерация, Калининградская область, г. Калининград, Старшего лейтенанта Сибирякова ул., д. 17

Телефон: 8 (4012) 564-540

ИНН 3906214945, КПП 392550001

расчетный счет 40502810820020100015

Наименование банка: Отделение N 8626 Сбербанка России,

БИК 042748634, корсчет 30101810100000000634,

ОКВЭД 40.20.2, ОКПО 03269145."

Постановлением апелляционной инстанции от 13.10.2016 произвелено процессуальное правопреемство. ЗАО "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург" заменен на ООО "Газпром межрегионгаз Санкт-Петербург". Решение суда от 16.06.2016 оставлено без изменения.

В кассационной жалобе истец, ссылаясь на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, просит отменить принятые по делу судебные акты и направить дело на новое рассмотрение. Податель жалобы указывает, что в расчете выполненном ОАО "Гипрониигаз" неправильно выбран коэффициент негерметичности газопроводов и занижен указанный коэффициент и как следствие уменьшен объем потерь газа при его транспортировке. Суд апелляционной инстанции необоснованно отказал в проведении экспертизы. Проведение экспертизы предусмотрено условиями договора.

В отзыве ответчик просит оставить судебные акты без изменения.

В судебном заседании представители Компании поддержали доводы кассационной жалобы, а представители Общества - доводы отзыва на нее.

Законность судебных актов проверена в кассационном порядке в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Судебными инстанциями на основании материалов дела установлено, что между Компанией (поставщик) и Обществом (покупатель) заключен договор поставки газа от 22.10.2012 N 39-ТН-0082 (далее - Договор), по условиям которого поставщик обязался поставлять покупателю до выхода с газораспределительных станций (ГРС) Калининградского линейного производственного управления магистральных газопроводов ООО "Газпром трансгаз Санкт-Петербург" газ горючий природный, а покупатель - получать и оплачивать поставляемый газ для технологических нужд и возмещения потерь в системах газораспределения, определяемых в соответствии с Методикой определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа РД 153-39.4-079-01 (далее - Методика РД 153-39.4-079-01), утвержденной Приказом Минэнерго Российской Федерации от 01.08.2001 N 231, и Методикой по расчетов удельных показателей загрязняющих веществ в выбросах в атмосферу (водоемы) на объектах газового хозяйства (далее - Методика по расчету удельных показателей), разработанной ОАО "Гипрониигаз" и утвержденной ОАО "Росгазификация" приказом от 17.04.1997 N 1711.

Согласованный объем поставки газа на 2013 год составил 1032,600 тыс. куб. м.

Объем поставки газа на 2014, 2015, 2016 и 2017 годы устанавливается в соответствии с заявкой покупателя, путем подписания соответствующего дополнительного соглашения к договору не позднее, чем за 30 дней до начала соответствующего календарного года.

Поставщик направил проект дополнительного соглашения от 01.09.2015 N 1/16 к Договору газоснабжения, в котором, в том числе было предусмотрено, что согласованный объем поставки газа на технологические нужды и потери в системах газораспределения на 2016 год составляет 4814,638 тыс. куб. м.

Указанный в дополнительном соглашении объем газа определен истцом на основании заявки покупателя и фактических потерь газа в сетях Общества, сложившихся по итогам 2014 года.

В соглашении указано, что объемы газа подлежат корректировке при изменении характеристик газораспределительной системы, а также по результатам уточняющих расчетов, выполненных независимой экспертной организацией в соответствии с Методикой РД 153-39.4-079-01.

Также в проекте дополнительного соглашения указано, что плановый объем поставки газа на последующие периоды устанавливается на основании заявки покупателя путем подписания соответствующего дополнительного соглашения к договору не позднее, чем за 30 дней до начала соответствующего календарного года. Вместе с заявкой покупателя представляет в адрес поставщик обосновывающие расчеты, выполненные в соответствии с Методикой РД 153-39.4-079-01 и Методикой по расчету удельных показателей, а также исходные материалы (технические характеристики газораспределительной системы).

Истец письмом от 04.08.2015 N 04-05/2042 предлагал ответчику в целях скорейшего урегулирования договорных отношений по поставке газа на 2016 год, а также для проверки правильности расчета, предоставить истцу исходные материалы (технический паспорт предприятия).

Письмом от 26.08.2015 N 7135 ответчик в предоставлении технического паспорта истцу отказал.

В целях снятия существующих разногласий в оценке объективности подготовки данных и расчетов расхода газа на технологические потери в системах газораспределения на 2016 год, руководствуясь пунктом 5.5 договора, истец письмом от 11.09.2015 N 04-05/2408 предложил ответчику совместно обратиться в экспертную организацию, согласованную сторонами, для проведения независимой экспертизы.

Письмом от 13.10.2015 N 8576 ответчик отказался в обращении совместно в экспертную организацию.

Письмом от 08.10.2015 N 8389, направленным в адрес Поставщика газа, ответчик вернул оба экземпляра дополнительного соглашения, не согласившись с предложенным объемом природного газа, предусмотренного для компенсации технологических нужд и потерь в системах газораспределения. По мнению ответчика, объем таких потерь на 2016 год составляет 2 272,340 тыс. м. кубических.

По мнению истца, предложенный ответчиком объем потерь не отражает действительных потерь в системах газораспределения, поскольку объем неучтенных договором потерь газа в сетях газораспределения, принадлежащих ответчику, составил 1 894,287 тыс.м. кубических в 2013 году и 2 488,715 тыс.м. кубических в 2014 году.

Дополнительное соглашение не подписано покупателем, который не согласился с объемом поставки газа, предусмотренным дополнительным соглашением, что послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

В обоснование иска его податель сослался на то, что объем газа, подлежащего поставке по условиям спорного дополнительного соглашения на 2016 год должен быть определен в размере 4814,368 тыс. м куб, на основании заявки покупателя и фактических потерь газа в сетях ответчика, сложившимися по итогам 2014 года. Представленный ответчиком объем не отражает действительных потерь в системах газораспределения.

Суд первой инстанции удовлетворил исковые требования частично. Суд первой инстанции указал, что определить точные (фактические) объемы потерь газа, которые могут возникнуть в процессе его транспортировки абонентам, на момент заключения договора невозможно. На указанный момент количество газа является ориентировочным (плановым) и определяется в установленном порядке расчетным путем. Поставщиком в расчете не учтено, что часть объема потребленного конечными потребителями газа не может быть рассчитана исходя из показаний приборов учета ввиду их отсутствия (обеспеченность населения области по данным на 2015 год приборами учета газа составляет 73,2%). В таком случае расчет по максимальной мощности, нормативу, выполняемый при отсутствии приборов учета, не отражает действительных объемов потребленного газа. Истцом также не учтены случаи безучетного потребления газа, допускаемые при самовольной замене или перемонтажа газового оборудования. Доводы ответчика подтверждены расчетом технологических потерь газа в газопроводах Общества на 2016 год в объеме 2351,024 тыс. м кубических, выполненный специальным предприятием согласно норм действующего законодательства, в соответствии с установленным пунктом 2.1 договора способом определения действительных потерь газа - с применением Методики РД 153-39.4-079-01, выводы которого истцом не оспорены. Указанный объем газа сопоставим с объемами газа, фактически потребленного покупателем по договору в 2014 и 2015 годах.

Апелляционная инстанция оставила решение суда без изменения.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела и приведенные в жалобе доводы, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, считает судебные акты ошибочными и подлежащими отмене по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно пункту 1 статьи 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно пункту 5.5 договора при разногласиях в оценке качества и количества газа представители Поставщика и Покупателя проводят совместные проверки по объективности подготовки данных и соответствию расчетов потерь газа действующим методологическим документам.

По оценке объективности подготовки данных и расчетов расхода газа на технологические нужды, потери в сетях газораспределения, стороны обращаются совместно в согласованную сторонами экспертную организацию и в равных долях оплачивают расходы, связанные с проведением независимой экспертизы. До разрешения спора количество газа определяется в соответствии с пунктом 5.3 договора.

Компания письмом от 11.09.2015 N 04-05/2408 в соответствии с пунктом 5.5 Договора в целях снятия существующих разногласий в оценке объективности подготовки данных и расчетов расхода газа на технологические потери в системах газораспределения на 2016 год, предложила Обществу совместно обратиться в экспертную организацию, согласованную сторонами, для проведения независимой экспертизы, и в срок до 21.09.2015 направить в адрес истца предложение по выбору экспертной организации.

Общество письмом от 13.10.2015 N 8576 сообщило о нецелесообразности проведения каких-либо дополнительных оценок или экспертиз, поскольку объем газа на соответствующие нужды, и представленный Обществом в составе расчетных и обосновывающих материалов в ФАС России на 2016 год, составляет 2 272 340 куб. м.

Таким образом, кассационная инстанция полагает, что ответчик необоснованно уклонился от проведения независимой экспертизы и нарушил условия договора.

Кроме того, ответчик также отказался представить истцу в целях скорейшего урегулирования договорных отношений по поставке газа на 2016 год, а также для проверки правильности расчета исходные материалы (технический паспорт предприятия), и вернул оба экземпляра дополнительного соглашения, не согласившись с предложенным объемом природного газа.

Однако согласно подпункту "е" пункта 13 Стандарта раскрытия информации субъектами естественных монополий, оказывающих услуги по транспортировке газа по трубопроводам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.10.2010 N 8721, информация об основных показателях финансово-хозяйственной деятельности в сфере оказания услуг по транспортировке газа по трубопроводам (включая структуру основных производственных затрат на оказание регулируемых услуг) содержит сведения: об основных проектных характеристиках магистральных газопроводов или газораспределительных сетей (протяженность газопроводов, количество компрессорных и газораспределительных станций, суммарная мощность перекачивающих агрегатов и газорегуляторных пунктов).

Согласно части 1 статьи 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. В случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.

В пункте 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения судами законодательства об экспертизе" (далее - Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда от 04.04.2014 N 23) разъяснено, что в силу части 1 статьи 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле, а также может назначить экспертизу по своей инициативе, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором, необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства или проведения дополнительной либо повторной экспертизы.

В данном случае, по мнению кассационной инстанции, проведение экспертизы является обязательным, поскольку при рассмотрении настоящего дела требуются специальные знания.

Кассационная инстанция считает, что поскольку по условиям договора между сторонами предусмотрено проведение независимой экспертизы, Компания предложила Обществу в досудебном порядке провести такую экспертизу, а ответчик необоснованно уклонился от ее проведения, суд первой инстанции по своей инициативе обязан был назначить экспертизу в целях определения расхода газа на технологические нужды и потери в сетях газораспределения.

Апелляционная инстанция отказала истцу в удовлетворении ходатайства о назначении судебной экспертизы на предмет проверки объективности данных и расчетов расхода потери газа в сетях газораспределения, предоставленных ответчиком и истцом и проведения альтернативного расчета, поскольку в суде первой инстанции о проведении судебной экспертизы не заявлялось, подтверждения наличия уважительных причин не использования истцом права на соответствующее ходатайство в суде первой инстанции не представлено.

Вместе с тем, Общество после принятия искового заявления к производству и возбуждения дела заключило договор от 11.01.2016 N 05/18-2359-2015 с ОАО "Гипрониигаз" на производство расчета технологических потерь природного газа в газопроводах находящихся в собственности и принадлежащих на иных законных основаниях ответчику.

Из представленного в материалы дела расчета ОАО "Гипрониигаз" видно, что технологические потери природного газа рассчитаны на основе исходных данных, предоставленных ответчиком.

В силу пункта 1 статьи 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

По мнению суда кассационной инстанции, вышеизложенное поведение ответчика является злоупотребление правом.

Кроме того, из ксерокопии расчета ОАО "Гипрониигаз" от 21.01.2016 (том 1 л.д. 85-105) следует, что суммарный объем технологических потерь природного газа при его транспортировке по газопроводам и пунктах редуцирования газа находящихся в собственности и принадлежащих на иных законных основаниях ответчику составляет 2 295 681, 98 куб. м в год, а из такого же расчета от 21.01.2016 (том 2 л.д. 10-50) суммарный объем технологических потерь природного газа составляет 2 351 024,03 куб.м в год.

Поскольку судебные инстанции не назначили судебную экспертизу по настоящему делу, в силу части 3 статьи 288 АПК РФ нарушение норм процессуального права является основанием для отмены судебных актов, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения, постановления.

Таким образом судебные акты подлежат отмене, а дело направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении суду необходимо учесть изложенное, с учетом разъяснений содержащихся в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда от 04.04.2014 N 23, назначить судебную экспертизу, оценить в совокупности представленные сторонами доказательства и доводы, и принять соответствующее решение.

Руководствуясь статьей 286, пунктом 3 части 1 статьи 287 и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда Калининградской области от 16.06.2016 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2016 по делу N А21-8537/2015 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Калининградской области.

Председательствующий

С.А. Ломакин

Судьи

Е.В. Боглачева А.А. Кустов